Решение № 4942 от 9.12.2025 г. на Административен съд - Стара Загора по дело № 1015/2025 г.

Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) във връзка с §1, т.3 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на Закона за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление. Образувано е по жалба на Община Стара Загора, представлявана от Кмета на общината Ж. В. Т., подадена чрез процесуален представител юрист М. К., срещу Решение рег. № 1002-893 от 17.09.2025г. на Ръководителя на Програмния оператор на Програма „Местно развитие, намаляване на бедността и подобрено включване на уязвими групи“, финансирана от Финансовия механизъм на Европейското икономическо пространство 2014 – 2021г., с което решение на Община Стара Загора, в качеството й на бенефициер по проект BGLD-1.003-0003 „Международен младежки център - мисли локално, действай глобално", е определена финансова корекция в размер на 10% от изразходената сума по Договор № 553/ 29.03.2021г. на стойност 45 226.27 лева без ДДС с изпълнител „П.П. - П“ ООД, гр. Стара Загора, при определена като подлежаща на възстановяване от бенефициера сума по наложената финансова корекция в размер на 3 828.63 лева. В жалбата са изложени доводи за незаконосъобразност и за необоснованост на оспореното решение, по съображения за постановяването му в нарушение и при неправилно приложение на материалния закон и при неспазване на императивните изисквания за съдържание на акта. Жалбоподателят оспорва извода на Ръководителя на Програмния оператор (ПО) на Програма „Местно развитие, намаляване на бедността и подобрено включване на уязвими групи“, за наличие на извършено от бенефициера нарушение на Закона за обществените поръчки (ЗОП), квалифицирано като нередност по т.10, б. „б“ от Приложение № 1 към чл.2, ал.1 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕФСУ. Поддържа че необосновано, неправилно и незаконосъобразно решаващият орган е приел, че бенефициерът Община Стара Загора, в качеството на възложител на обществена поръчка с предмет „Осигуряване на кетъринг услуга по проект „Международен младежки център - мисли локално, действай глобално", при проведеното публично състезание по реда на ЗОП, е допуснал нарушение на чл.2, ал.2 от ЗОП във връзка с чл.60, ал.1 и ал.2 от ЗОП. Твърди, че в обявената процедура не са поставени ограничителни условия, с които необосновано да е възпрепятствано участието на чуждестранни икономически оператори, непритежаващи към момента на подаване на офертите, респ. към момента на извършване на подбора, на регистрация по реда на чл.23 от Закона за храните. Излага подробни съображения, че доколкото в Закона за храните (ЗХ) императивно е посочено, че производството, преработката и/или дистрибуцията на храни се извършва след регистрация или одобрение по реда на ЗХ и в тази връзка не могат да се приемат еквивалентни документи, избраният за изпълнител на поръчката участник следва изначало да отговаря на критериите за подбор, като било недопустимо при липса на вписване в публичните регистри, поддържани от Българската агенция по безопасност на храните (БАБХ), този пропуск да се санира едва при сключването на договора за възлагане на обществена поръчка, чрез последващо представяне на документи за удостоверяване на недекларирани обстоятелства. Твърди, че административният орган не се е позовал на национална правна норма като основание за налагане на финансова корекция, а това не можело да бъде преодоляно нито чрез тълкуване, нито чрез изменение на соченото в акта правно основание. По подробно изложени в жалбата съображения е направено искане за отмяна на оспореното решение и на определената с решението финансова корекция. Ответникът по жалбата – Ръководител на Програмния оператор на Програма „Местно развитие, намаляване на бедността и подобрено включване на уязвими групи" - Директор на Дирекция „Външни европейски програми“ в Министерство на образованието и науката, чрез процесуалния си представител по делото, в съдебно заседание и в представеното писмено становище оспорва жалбата като неоснователна и моли да бъде отхвърлена. С подробно изложени съображения обосновава, че обжалваното решение е правилно и законосъобразно - издадено е от компетентен орган, при спазване на административнопроизводствените правила и в съответствие и при правилно приложение на материалния закон, с оглед доказаното наличие на възприетото основание за определяне на финансова корекция от гл. т на елементите от фактическия състав на „нередността“ по смисъла на чл. 12.2 от Регламент за изпълнението на Финансовия механизъм на Европейското икономическо пространство 2014-2021г. – допуснато от бенефициера – възложител на обществена поръчка нарушение на ЗОП, квалифицирано като нередност по т.10, б. „б“ от Приложение № 1 към чл.2, ал.1 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕФСУ. Въз основа на съвкупната преценка на събраните по делото доказателства, съдът приема за установено следното от фактическа страна по административно-правния спор: Между Министерство на образованието и науката, в качеството му на Програмен оператор на Програма „Местно развитие, намаляване на бедността и подобрено включване на уязвими групи", и Община Стара Загора, като бенефициер, е сключен Договор № Д03-21 от 01.07.2020г. за изпълнение на проект №BGLD-1.003-0003 „Международен младежки център - мисли локално, действай глобално" по Програма „Местно развитие, намаляване на бедността и подобрено включване на уязвими групи", финансирана от Финансовия механизъм на Европейското икономическо пространство 2014 – 2021г. (л.35 и сл.). Предмет на договора е изпълнението на проект №BGLD-1.003-0003 „Международен младежки център-мисли локално, действай глобално", одобрен съгласно Решение №BGLD-1.003 от 21.05.2020г. на Ръководителя на Програмния оператор за финансирането на проекта. Общият размер на допустимите за финансиране разходи по проекта е на стойност от 956 635.00 евро, като разпределението на финансирането е следното: 85% от ФМ на ЕИП и 15% национално съфинансиране. В изпълнение на сключения договор, със свое решение изх. №10-00-3090 от 21.12.2020г., бенефициерът по проекта е открил процедура за възлагане на обществена поръчка по реда на чл. 18, ал. 1, т. 12 от ЗОП (публично състезание) с наименование: „Осигуряване на кетъринг услуга по проект „Международен младежки център - мисли локално, действай глобално". Обектът на поръчката е определен като услуга, а предметът й включва осигуряване на изхранване или кафе-пауза за гостите и за участниците в рамките на провежданите събития по проекта, организирани от Международния младежки център. Максималната прогнозна стойност на поръчката е определена на 45 226.27 лв. без ДДС. С решението възложителят е одобрил и обявлението за оповестяване откриването на процедурата, както и документацията за участие в публично състезание за възлагане на обществена поръчка с предмет: „Осигуряване на кетъринг услуга по проект „Международен младежки център-мисли локално, действай глобално", вкл. техническа спецификация. В раздел III: Правна, икономическа, финансова и техническа информация, т. III.1.1) „Годност за упражняване на професионална дейност, вкл. изисквания във връзка с вписването в професионални или търговски регистри“ от обявлението за обществената поръчка, възложителят е заложил като критерий за подбор следното изискване: „Участникът трябва да е регистриран по реда на чл. 23 от Закона за храните в регистъра на БАБХ/МЗ, като притежава валидна към датата на подаване на офертата регистрация на обект за производство, преработка и/или дистрибуция на храни“. Указано е участникът да отбележи това обстоятелство в съответна част на ЕЕДОП, като посочи линк към публичния регистър, от който е видно, че е вписан в регистъра на БАБХ/МЗ по реда на чл. 23 от ЗХ. Преди сключване на договора за обществена поръчка възложителят изисква от участника, определен за изпълнител, извадка от публичния регистър за вписаните от него обстоятелства по реда на чл. 23 и сл. от ЗХ. Така формулираното изискване се съдържа и на л. 19 от Указания към участниците за реда и условията за провеждане на публично състезание за възлагане на обществената поръчка, част от одобрената документация за участие (л. 82 и сл. по делото, като всички документи относно обществената поръчка са публикувани и достъпни чрез официалната електронна страница на Община Стара Загора, раздел „Профил на купувача - Електронни обществени поръчки“, респ. чрез Централизираната автоматизирана информационна система „Електронни обществени поръчки“, поддържана от Агенцията за обществени поръчки. След проведено публично състезание за възлагане на обществена поръчка с предмет: „Осигуряване на кетъринг услуга по проект „Международен младежки център - мисли локално, действай глобално" и въз основа на решение за класиране на участниците и избор на изпълнител, между бенефициера Община Стара Загора, в качеството на възложител, и „П.П.-П“ ООД, гр. Стара Загора, като изпълнител, е сключен Договор № 553 от 29.03.2021г. за възлагане на обществена поръчка за услуги. Съгласно предмета на договора, Изпълнителят се задължава да предостави услугите, включени в предмета на обществената поръчка, съгласно Техническата спецификация и съобразно Техническото и Ценово предложение на изпълнителя, като общата стойност на договора е определена до 45 226.27 лв. без ДДС (54 271.52 лв. с ДДС). С писмо изх. №1002-845 от 22.08.2025г. (л. 26 и сл.), Ръководителят на ПО на Програма „Местно развитие, намаляване на бедността и подобрено включване на уязвими групи" е уведомил Община Стара Загора, че след повторна проверка на документи от проведена обществена поръчка за услуга с предмет: „Осигуряване на кетъринг услуга по проект „Международен младежки център - мисли локално, действай глобално", по която е сключен Договор № 553 от 29.03.2021г. за възлагане на обществена поръчка за услуги с изпълнител „П.П.-П“ ООД на стойност 45 226.27лв. без ДДС, е констатирано съмнение за нередности, като основание за започване на производство за определяне на финансова корекция. В писмото подробно са описани установяванията, квалифицирани от ПО като нарушение на чл. 2, ал. 2 във връзка с 60, ал. 1 и 2 от ЗОП. Прието е, че предвид заложеното изискване в т. III.1.1) „Годност за упражняване на професионална дейност, вкл. изисквания във връзка с вписването в професионални или търговски регистри“ от Обявлението за обществената поръчка, възложителят не е допуснал възможност за посочване на еквивалентна правоспособност по смисъла на чл. 23 от ЗХ за чуждестранни лица. Прието е, че с поставеното условие е ограничено участието на чуждестранни икономически оператори, които извършват дейности по преработване и дистрибуция на храни, съгласно законодателството на държавата, в която са установени, но не биха могли да подадат оферта в процедурата поради факта, че не са вписани в регистрите на БАБХ, което сочи на допуснато ограничение по национален признак. Нарушението е квалифицирано като нередност по т.10, б. „б“ от Приложение № 1 към чл.2, ал.1 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на Закона за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление, за която е предвидена финансова корекция в размер на 10% от стойността на разходите по засегнатия договор. На бенефициера е предоставена възможност в 14-дневен срок от получаване на уведомлението да представи своите писмени възражения по основателността и размера на предложената финансова корекция. В указания срок от Община Стара Загора е подадено възражение (л. 30-л.34), с което се оспорва наличието на основание за предложената за определяне финансова корекция, по съображения за липса на допуснато нарушение на чл.2, ал.2 от ЗОП и чл.60, ал.1 и ал.2 от ЗОП при проведеното публично състезание по реда на ЗОП. С оспореното в настоящото съдебно производство Решение рег. № 1002-893 от 17.09.2025г. на Ръководителя на Програмния оператор на Програма „Местно развитие, намаляване на бедността и подобрено включване на уязвими групи“, финансирана от Финансовия механизъм на Европейското икономическо пространство 2014 – 2021г., на основание чл. 12.1, т. 1 (глава 12) от Регламент за изпълнението на Финансовия механизъм на Европейското икономическо пространство (ЕИП) 2014-2021г., т. 24 от Системи за управление и контрол на Програма „Местно развитие, намаляване на бедността и подобрено включване на уязвими групи“, т.10.2.7 от Системите за управление и контрол на изпълнението на ФМ на ЕИП и НФМ 2014-2021 за България, в сила от 14.03.2024г., за нарушение на чл.2, ал.2 и чл.60, ал.1 и ал.2 от Закона за обществените поръчки във вр. с т.10, б. „б“ от Приложение № 1 към чл.2, ал.1 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на Закона за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление, на Община Стара Загора, в качеството й на бенефициер по проект BGLD-1.003-0003 „Международен младежки център - мисли локално, действай глобално", е определена финансова корекция в размер на 10% от изразходената сума по Договор № 553/ 29.03.2021г. на стойност 45 226.27 лева без ДДС с изпълнител „П.П.-П“ ООД, гр. Стара Загора, сключен в резултат на проведена обществена поръчка по ЗОП, публично състезание за услуга с предмет: „Осигуряване на кетъринг услуга по проект „Международен младежки център - мисли локално, действай глобално", при определена като подлежаща на възстановяване от бенефициера сума по наложената финансова корекция в размер на 3 828.63 лева. От фактическа страна налагането на финансовата корекция се основава на съображения, че при извършена проверка на документи от проведена обществена поръчка за услуга с предмет: „Осигуряване на кетъринг услуга по проект „Международен младежки център-мисли локално, действай глобално", по която е сключен Договор № 553 от 29.03.2021г. за възлагане на обществена поръчка за услуги с изпълнител „П.П.-П“ ООД, е констатирана нередност, свързана със заложено от възложителя като критерий за подбор изискване в раздел III: Правна, икономическа, финансова и техническа информация, т. III.1.1) „Годност за упражняване на професионална дейност, вкл. изисквания във връзка с вписването в професионални или търговски регистри“ от Обявлението – участникът да е регистриран по реда на чл. 23 от Закона за храните в регистъра на БАБХ/МЗ, като притежава, валидна към датата на подаване на офертата регистрация на обект за производство, преработка и/или дистрибуция на храни, при дадени указания участникът да отбележи това обстоятелство в съответна част на ЕЕДОП, като посочи линк към публичния регистър, от който е видно, че е вписан в регистъра на БАБХ/МЗ по реда на чл. 23 от ЗХ. Прието е, че с така формулираното и поставено условие от страна на бенефициера Община Стара Загора, като възложител на обществена поръчка, е допуснато нарушение на чл. 2, ал. 2 и чл. 60, ал. 1 и ал. 2 от ЗОП, тъй като изискването за регистрация по реда на чл.23 от ЗХ на чуждестранните икономически оператори към момента на подаване на офертата, не кореспондира с правно установената възможност тези икономически оператори да докажат правото си да осъществяват дейността чрез вписване в еквивалентен регистър в държавата на установяването. По този начин с поставеното условие е ограничено участието на чуждестранни икономически оператори, които извършват дейности по преработване и дистрибуция на храни, съгласно законодателството на държавата, в която са установени, но не биха могли да подадат оферта в процедурата поради факта, че не са вписани в регистрите на БАБХ, което сочи на допуснато ограничение по национален признак. Възложителят не само не бил дал право на участие на чуждестранни икономически оператори при признаване на документи за доказване на вписване при условия, еквивалентни на националния ред, но бил заложил и изискването при попълване на ЕЕДОП да се посочи линк към публичния регистър, от който да е видно, че кандидатът е вписан в регистъра на БАБХ/МЗ по реда на чл. 23 и сл. от ЗХ, което отново потвърждавало ограничителния характер на поставеното от бенефициера изискване на етап подбор, необосновано ограничаващо участието на стопански субекти в обществената поръчка. Нарушението е квалифицирано като нередност по т.10, б. „б“ от Приложение № 1 към чл.2, ал.1 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕФСУ, за която е предвидена финансова корекция в размер на 10% от стойността на разходите по засегнатия договор. По делото са представени и приети като доказателства документите, съдържащи се в административната преписка по издаването на оспореното решение, в т.ч относимата документация във връзка с проведената процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: „Осигуряване на кетъринг услуга по проект „Международен младежки център - мисли локално, действай глобално". Съдът, като обсъди събраните по делото доказателства във връзка с направените в жалбата оплаквания, доводите и становищата на страните и като извърши цялостна проверка на законосъобразността на оспорения административен акт на основание чл. 168, ал.1 във връзка с чл.146 от АПК, намира за установено следното: Оспорването, като направено от легитимирано лице с правен интерес, в законово регламентирания срок и против административен акт, подлежащ на съдебно обжалване и контрол за законосъобразност, е процесуално допустимо. Разгледана по същество жалбата е неоснователна. Република България е член на Европейското икономическо пространство (ЕИП) съгласно Споразумение за участието на Република България и Румъния в ЕИП, ратифицирано със закон, обнародван в ДВ бр. 13/2008г., като самото Споразумение е обнародвано в ДВ бр. 19/2012г., в сила за РБългария от 09.11.2011г. През декември 2016г. Република България подписва Меморандум за разбирателство за изпълнението на Финансовия механизъм на ЕИП за периода 2014-2021г., който предвижда, че с предоставени финансови средства от Исландия, Лихтенщайн и Норвегия, ще бъдат финансирани проекти за местно развитие и намаляване на бедността, енергийна ефективност и сигурност, опазване на околната среда и развитие на предприемачеството в областта на културата. Съгласно чл. 2.5, т. 2 от Регламент за изпълнението на Финансовия механизъм на Европейското икономическо пространство (ЕИП) 2014-2021г., Меморандумът за разбирателство установява рамка за сътрудничество и съдържа следните елементи: ... б."б" рамка за изпълнение (Анекс Б към Меморандума за разбирателство), която се състои от следните финансови и съдържателни параметри: ...(iii) определяне на програмния оператор. В Анекс Б от Меморандума за разбирателство е предвидено, че Програмен оператор по Програма „Местно развитие, намаляване на бедността и подобрено включване на уязвими групи", е Министерство на образованието и науката (МОН). С цел определяне условията и правилата за изпълнение на Програмата, както и правата и задълженията на страните, между Директора на Дирекция „Централно координационно звено“ в МС, в качеството му на Ръководител на Националното координационно звено, от една страна, и от друга страна МОН, в качеството му на Програмен оператор по Програмата, е сключено споразумение за изпълнение на Програма „Местно развитие, намаляване на бедността и подобрено включване на уязвими групи". Относимите към Програмата нормативни документи са публично достъпни на ел. адрес - https: //www.eeagrants.bg/dokumenti/normativni-dokumenti. Както беше посочено, в Анекс Б от Меморандума за разбирателство е предвидено, че Програмен оператор по Програма „Местно развитие, намаляване на бедността и подобрено включване на уязвими групи", е Министерство на образованието и науката. По делото е представена и приета като доказателство Заповед № РД09-3367 от 15.10.2021г. на Министъра на образованието и науката (л. 24), с която на основание чл.9, ал.1 от Закона за финансовото управление и контрол в публичния сектор, Директорът на Дирекция „Външни европейски програми" е оправомощен да изпълнява функциите на Ръководител на Програмния оператор на Програма „Местно развитие, намаляване на бедността и подобрено включване на уязвими групи", съфинансирана по ФМ на ЕИП 2014 -2021г. и да извършва всички дейности, произтичащи от изпълнението на програмата, вкл. да издава решения, свързани с управлението, изпълнението и контрола на Програмата. Следователно оспореното решение е постановено от материално компетентен административен орган – подписано и издадено е от Директор на Дирекция „Външни европейски програми“ в МОН – М. В. В., надлежно оправомощена със Заповед № РД09-3367 от 15.10.2021г. на Министъра на образованието и науката да изпълнява функциите на Ръководител на Програмния оператор на Програма „Местно развитие, намаляване на бедността и подобрено включване на уязвими групи". Решението е издадено под формата на подписан с КЕП електронен документ по см. на чл.3, ал.1 от ЗЕДЕУУ (представен по делото на оптичен носител – CD), съдържащ електронно изявление, подписано с квалифициран електронен подпис от лицето, посочено като издател на решението. Обжалваният акт е постановен в предвидената от закона форма и при спазване на нормативно установените изисквания за неговото съдържание. Посочени са както правните основания за издаване на оспореното решение и за упражненото административно правомощие, така и възприетите от решаващия орган като релевантни факти и обстоятелства за обосноваване наличието на допуснато от Община Стара Загора, като бенефициер по Програма „Местно развитие, намаляване на бедността и подобрено включване на уязвими групи", нарушения на ЗОП, при проведената процедура за възлагане на обществена поръчка за услуга с предмет: „Осигуряване на кетъринг услуга по проект „Международен младежки център-мисли локално, действай глобално" и възприемането им като нередност по т.10, б. „б“ от Приложение № 1 към чл.2, ал.1 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕФСУ. Неоснователно е възражението на жалбоподателя за формална незаконосъобразност на оспореното решение, по съображения, че административният орган не се е позовал на национална правна норма като основание за налагане на финансова корекция, а това не можело да бъде преодоляно нито чрез тълкуване, нито чрез изменение на соченото в акта правно основание. С ПМС № 248/05.07.2024г. е изменена и допълнена Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (Наредбата за посочване на нередности), като съгласно изменената разпоредба на § 1, т.3, Наредбата се прилага и по отношение на Финансовия механизъм на Европейското икономическо пространство и Норвежкия финансов механизъм, доколкото друго не е предвидено в регламентите за изпълнение на Финансовия механизъм на ЕИП и Норвежкия финансов механизъм. За случаите на нередности, съставляващи нарушения на правилата за определяне на изпълнител по реда на Постановление № 118 на Министерския съвет от 2014г. за условията и реда за определяне на изпълнител от страна на бенефициенти на безвъзмездна финансова помощ от Финансовия механизъм на Европейското икономическо пространство, Норвежкия финансов механизъм, фонд "Убежище, миграция и интеграция" и фонд "Вътрешна сигурност", чието описание е съответно на описанието на нередността, посочено в приложение № 1, колона 2, се прилагат съответните процентни показатели на финансовите корекции по приложение № 1, колона 3. Измененията и допълненията в Наредбата за посочване на нередности, приети с ПМС № 248/05.07.2024г., са влезли в сила, считано от 12.07.2024г., като посоченият подзаконов нормативен акт се явява приложим в настоящото административно производство за определяне на финансова корекция. С измененията, приети с ПМС № 248/ 05.07.2024г. и в частност с изменената разпоредба на § 1, т. 3 от ДР на Наредбата за посочване на нередности, е преодоляна съществувалата до момента нормативна непълнота в националната правна рамка относно правните основания за определяне на финансови корекции за състави на нередности, осъществени от бенефициери на средства, финансирани от Финансовия механизъм на Европейското икономическо пространство и съотв. се разрешава въпросът относно приложимата нормативна регламентация за определяне на финансови корекции при предоставянето на БФП по Финансовия механизъм на ЕИП, която правна регулация безспорно се явява извън предметния обхват на ЗУСЕФСУ. Следователно, при прилагане на §1, т. 3 от ДР във връзка с §2 от ЗР от Наредбата за посочване на нередности, изменена с ПМС № 248 от 05.07.2024г., в сила от 12.07.2024г., дължимата правна обосновка от страна на компетентните национални органи при констатации за нарушения, извършени от бенефициери на финансова помощ, получена въз основа на Регламент за изпълнение, различаващи се като субекти от държавите членки в качеството им на адресати на задължението за спазване на националното и наднационалното право в контекста на възможността за определяне на финансови корекции съгласно Насоките, се свързва с позоваване на видовете нередности и съответстващите им процентни показатели за финансови корекции, регламентирани в Приложение №1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата за посочване на нередности. В случая определената с оспореното решение финансова корекция се основава на допуснато нарушение на националното законодателство от бенефициер на средства, финансирани от ФМ на ЕИП, субсумиращо се в състава на „нередност“ по чл. 12.2 от Регламент за изпълнението на Финансовия механизъм на Европейското икономическо пространство (ЕИП) 2014-2021г., квалифицирано като нередност по т.10, б. „б“ от Приложение № 1 към чл.2, ал.1 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на Закона за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление. Както беше посочено именно Наредбата за посочване на нередности се явява приложимата нормативна регламентация за определяне на финансови корекции при предоставянето на БФП по Финансовия механизъм на ЕИП. С оглед на което очевидно неоснователно е възражението на жалбоподателя за липсата на посочена национална правна норма като основание за наложената финансова корекция. Всъщност доводите на жалбоподателя в тази връзка са противоречиви – от една страна не се отрича приложимостта на Наредбата за посочване на нередности след изменението й с ПМС № 248 от 05.07.2024г., в сила от 12.07.2024г., като не се оспорва и наличието на позоваване на Ръководителя на ПО на тази Наредба и съотв. на национална правна норма при определянето по основание и размер на процесната финансова корекция, а от друга страна се твърди липсата на валидно правно основание за определянето на финансовата корекция. Абсолютно несъстоятелно е и възражението на жалбоподателя за съществуваща неяснота дали с оспореното решение се „отправя молба за възстановяване на сума“ или се определя финансова корекция, което водело „до неяснота дали е или не е наложена финансова корекция“. От диспозитива на оспореното решение еднозначно се установява съдържанието на формираното и обективирано волеизявление на Ръководителя на ПО и произтичащите от него правни последици, за определяне на финансова корекция на бенефициера в посочения размер. Формулировката на дадените в последния абзац на решението указания на бенефициера за срока и начина на възстановяване на сумата по финансовата корекция, по никакъв начин не може да обуслови определянето на обжалвания административен акт като „молба за възстановяване на сума“. Съдът не констатира допуснати съществени нарушения на административно-производствените правила при издаване на оспореното решение. Спазена е специалната процедура за установяване на нередности, предвидена в Глава 10 от Системите за управление и контрол на изпълнението на Финансовия механизъм на Европейското икономическо пространство и Норвежкия Финансов механизъм (2014-2021) за България. Преди издаване на решението за определяне на финансовата корекция, Ръководителят на Програмния оператор е осигурил възможност на бенефициера да представи становище във връзка с предложената корекция. Бенефициерът е упражнил правото си да подаде възражение, което е разгледано, обсъдено и подложено на преценка в мотивната част на обжалваното решение. Материалната законосъобразност на акта за определяне на финансова корекция, се свързва с преценката налице ли са възприетите основания за налагането й, съответно правилно ли е определен размерът на финансовата корекция. Съгласно чл. 12.2 от Регламент за изпълнението на Финансовия механизъм на Европейското икономическо пространство (ЕИП) 2014-2021г., нередност означава всякакво нарушение на: 1. правната рамка на Финансовия механизъм на ЕИП 2014-2021г., посочена в член 1.5; 2. всякакви разпоредби на правото на Европейския съюз; или 3. всякакви разпоредби на националното право на държавата бенефициер, които засягат който и да е етап от изпълнението на ФМ на ЕИП 2014-2021г. в държавата бенефициер, в частност, но не само изпълнението и/или бюджета на която и да е програма, проект или други дейности, финансирани от ФМ на ЕИП 20142021г. В случая безспорно се установява, че проект №BGLD-1.003-0003 „Международен младежки център - мисли локално, действай глобално", е финансиран по Програма „Местно развитие, намаляване на бедността и подобрено включване на уязвими групи", която от своя страна попада в обхвата на финансиране от Финансовия механизъм на Европейското икономическо пространство 2014-2021г. Безспорно е и че Община Стара Загора е бенефициер по проекта, съответно на Програмата, поради което има задължението да не нарушава съответната относима правна рамка в т.ч да не нарушава разпоредби на правото на Европейския съюз и/или на националното право на държавата-бенефициер, при изпълнението на проекта или други дейности, финансирани от ФМ на ЕИП 2014-2021г. В случая упражненото административно правомощие за определяне на финансова корекция с обжалваното Решение рег. № 1002-893 от 17.09.2025г. на Ръководителя на ПО на Програма „Местно развитие, намаляване на бедността и подобрено включване на уязвими групи“, финансирана от ФМ на ЕИП 2014 – 2021г., се основава на констатирани нарушения на разпоредби от ЗОП при проведена процедура за обществена поръчка по чл.18, ал.1, т.12 от ЗОП с предмет: „Осигуряване на кетъринг услуга по проект „Международен младежки център - мисли локално, действай глобално". Възприетите като допуснати от бенефициера нарушения на ЗОП са квалифицирани като нередност по т.10, б. „б“ от Приложение № 1 към чл.2, ал.1 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕФСУ. В нормата на т.10 от Приложение № 1 към чл.2, ал.1 от Наредбата за посочване на нередности, като случаи на нередности са определени нарушения, свързани с използване на основания за отстраняване, критерии за подбор, критерии за възлагане, или условия за изпълнение на поръчката, или технически спецификации, които са дискриминационни на базата на необосновани национални, регионални или местни изисквания, като б. „б“ на т.10 обхваща случаите, при които са приложени дискриминационни критерии/ условия/ спецификации, но е налице минимално ниво на конкуренция, т.е. получени са две или повече оферти, които са допуснати и отговарят на критериите за подбор. Спорният по делото въпрос се свежда до това, дали бенефициерът по Проект №BGLD-1.003-0003 „Международен младежки център-мисли локално, действай глобално", финансиран по Програма „Местно развитие, намаляване на бедността и подобрено включване на уязвими групи" 2014-2020г., финансирана от ФМ на ЕИП 2014 – 2021г., като възложител на обществена поръчка по ЗОП, е допуснал вмененото му нарушение на правила на ЗОП и съставлява ли същото нередност по т.10, б. „б“ от Приложение № 1 към чл.2, ал.1 от Наредбата за посочване на нередности, като основание за определяне на финансова корекция. Приетото от Ръководителя на ПО за установено нарушение при проведена процедура по чл.18, ал.1, т.12 от ЗОП за възлагане на обществена поръчка с предмет: „Осигуряване на кетъринг услуга по проект „Международен младежки център - мисли локално, действай глобално", се свързва с допуснато от бенефициера – възложител нарушение на чл. 2, ал.2 и чл.60, ал.1 и ал.2 от ЗОП. Допускането на нарушението от фактическа страна е обосновано с констатации за заложено от възложителя като критерий за подбор изискване в раздел III: Правна, икономическа, финансова и техническа информация, т. III.1.1) „Годност за упражняване на професионална дейност, вкл. изисквания във връзка с вписването в професионални или търговски регистри“ от Обявлението – участникът да е регистриран по реда на чл. 23 от Закона за храните в регистъра на БАБХ/МЗ, като притежава, валидна към датата на подаване на офертата регистрация на обект за производство, преработка и/или дистрибуция на храни. Прието е, че изискването за регистрация по реда на чл.23 от ЗХ на чуждестранните икономически оператори към момента на подаване на офертата, не кореспондира с правно установената възможност тези икономически оператори да докажат правото си да осъществяват дейността чрез вписване в еквивалентен регистър в държавата на установяването, като с поставеното като критерий за подбор условие необосновано е ограничено по национален признак участието на чуждестранни икономически оператори, които извършват дейности по преработване и дистрибуция на храни, съгласно законодателството на държавата, в която са установени. Съгласно чл. 2, ал. 1, т. 1 и т. 2 от ЗОП, обществените поръчки се възлагат в съответствие с принципите на Договора за функционирането на Европейския съюз и по-специално тези за свободно движение на стоки, свобода на установяване и свобода на предоставяне на услуги и взаимно признаване, както и с произтичащите от тях принципи на равнопоставеност и недопускане на дискриминация и свободна конкуренция, като в чл. 2, ал. 2 от ЗОП е регламентирано, че при възлагането на обществени поръчки възложителите нямат право да ограничават конкуренцията чрез включване на условия или изисквания, които дават необосновано предимство или необосновано ограничават участието на стопански субекти в обществените поръчки и които не са съобразени с предмета, стойността, сложността, количеството или обема на обществената поръчка. В разпоредбата на чл. 59, ал. 1 от ЗОП е предвидено, че възложителят може да определи по отношение на кандидатите или участниците критерии за подбор, които се отнасят до: 1. годността (правоспособността) за упражняване на професионална дейност; 2. икономическото и финансовото състояние; 3. техническите и професионалните способности. Възложителите могат да използват спрямо кандидатите или участниците само критериите за подбор по този закон, които са необходими за установяване на възможността им да изпълнят поръчката, като поставените критерии трябва да са съобразени с предмета, стойността, обема и сложността на поръчката (чл.59, ал.2 от ЗОП). Съгласно чл. 60, ал. 1 от ЗОП, когато това е приложимо, възложителите имат право да изискват от кандидатите или участниците да са вписани в търговския регистър и/или в съответен професионален регистър, а за чуждестранни лица – в аналогични регистри съгласно законодателството на държавата членка, в която са установени. Съгласно ал. 2 на същата разпоредба при процедурите за възлагане на обществени поръчки за услуги, когато за изпълнението на съответната услуга, съгласно законодателството на държавата, в която кандидатът или участникът е установен, е необходимо специално разрешение или членство в определена организация, възложителят може да изиска от него да докаже наличието на такова разрешение или членство. Въз основа на посочената нормативна уредба следва извода, че в рамките на оперативната самостоятелност на възложителя е да определи предмета на поръчката и изискванията както към икономическото и финансово състояние на участниците, така и към техните технически и професионални способности, които действия обаче следва да бъдат съобразени с регламентираните в ЗОП принципи и правила, които не само защитават интересите на възложителя, гарантират и обезпечават ефективност при разходването на публични ресурси, но и целят предоставяне на еднакви условия за достъп и участие в обществените поръчки, както и равностойно третиране на кандидатите и участниците в тях, при съблюдаване на забраната за поставяне на условия, които необосновано нарушават равенството на кандидатите във възможностите им за участие. От фактическа страна не е спорно по делото, че в раздел III: Правна, икономическа, финансова и техническа информация, т. III.1.1) „Годност за упражняване на професионална дейност, вкл. изисквания във връзка с вписването в професионални или търговски регистри“ от обявлението за обществената поръчка, като критерий за подбор възложителят е поставил изискване, че „Участникът трябва да е регистриран по реда на чл. 23 от Закона за храните в регистъра на БАБХ/МЗ, като притежава, валидна към датата на подаване на офертата регистрация на обект за производство, преработка и/или дистрибуция на храни“. Указано е участникът да отбележи това обстоятелство в съответна част на ЕЕДОП, като посочи линк към публичния регистър, от който е видно, че е вписан в регистъра на БАБХ/МЗ по реда на чл. 23 от ЗХ. Преди сключване на договора за обществена поръчка възложителят изисква от участника, определен за изпълнител, извадка от публичния регистър за вписаните от него обстоятелства по реда на чл. 23 и сл. от ЗХ. Така формулираното изискване се съдържа и на л. 19 от Указания към участниците за реда и условията за провеждане на публично състезание за възлагане на обществената поръчка, част от одобрената документация за участие. Спорът по делото се свежда до това, ограничително ли е, в нарушение на забраната по чл.2, ал.2 от ЗОП, формулираното и поставено изискване към участниците в процедурата, за наличие на регистрация по реда на чл. 23 от Закона за храните в регистъра на БАБХ/МЗ, съответно за притежаване на валидна към датата на подаване на офертата регистрация на обект за производство, преработка и/или дистрибуция на храни, без да е посочена възможност за признаване на еквивалентна, чуждестранна регистрация в контекста на чл. 60 от ЗОП и съотв. дали така заложеният критерий за подбор е дискриминационен на базата на необосновани национални изисквания и респ. правилно ли нарушението е квалифицирано като нередност по т.10 от Приложение № 1 към чл.2, ал.1 от Наредбата за посочване на нередности. По аргумент от чл.1 от Закона за храните, същият урежда както изискванията към безопасността на храните, така и изискванията към бизнес операторите и лицата, работещи в обекти за производство, преработка и/или дистрибуция на храни, като съгласно чл. 2 законът има за цел да гарантира висока степен на защита на здравето и интересите на потребителите по отношение на храните и да осигури прилагането на правото на ЕС и националните мерки в областта на храните. Изискванията при производство, преработка и/или дистрибуция на храни се съдържат в Глава втора от закона, като в отделните раздели е поместена регламентацията на регистрационните режими за различните видове дейности и обекти, попадащи в обхвата на регулираните от закона обществени отношения. Съгласно §1, т. 5 от ДР на закона „дейност по производство, преработка и/или дистрибуция" е отделна операция, извършвана върху храните, която попада в обхвата на един от етапите на производство, преработка и/или дистрибуция, но може да бъде извършвана самостоятелно по време или място, а съгласно §1, т. 6 от ДР на ЗХ „дистрибуция на храни" е всеки етап на разпространението на храни, като съхранение, транспортиране, търговия, внос и износ на храни. В чл.23, ал.1 от Закона за храните е регламентирано, че производство, преработка и/или дистрибуция на храни се извършват след регистрация или одобрение по реда на закона, като компетентен орган за регистрация за целите на Регламент (ЕО) №852/2004, е: 1. Директорът на ОДБХ – по местонахождението на обекта за производство, преработка и/или дистрибуция на храни и 2. Директорът на РЗИ – по местонахождението на обекта за производство на бутилирани натурални минерални, изворни и трапезни води. Съответно, съгласно ал. 3 на чл.23 от ЗХ, компетентен орган за одобрение за целите на Регламент (ЕО) №853/2004, е Директорът на Областната дирекция по безопасност на храните по местонахождението на обекта за производство, преработка и/или дистрибуция на храни. В нормата на чл. 24, ал. 1 от ЗХ е предвидено, че БАБХ поддържа на интернет страницата си публичен национален регистър на бизнес операторите, обектите за производство, преработка и/или дистрибуция на храни и на хранителните добавки и храните, предназначени за употреба при интензивно мускулно натоварване. Съгласно ал. 2 МЗ поддържа на интернет страницата си публични регистри на: 1. бизнес операторите и обектите за производство на бутилирани натурални минерални, изворни и трапезни води; 2. пуснатите на пазара храни по чл. 76, ал. 1 и 3. лицата, извършващи дейност "обработване на храни с йонизиращо лъчение". Редът за регистрация или одобрение, в т. ч изискуемите се от закона предпоставки, наличието на които обуславя вписването в съответния регистър по чл. 24 от ЗХ на различните обекти и дейности, свързани с производство, преработка и/или дистрибуция на храни, е регламентиран в чл.26 и сл. от ЗХ. Въз основа на посочената правна уредба следва извода, че регистрацията по чл. 23 от ЗХ удостоверява по надлежен ред признатата от държавата възможност (правоспособност) за даден икономически оператор да извършва дейности, свързани с производство, преработка и/или дистрибуция на храни, като дава своеобразна гаранция на всички трети лица, че субектът покрива нормативните изисквания за постигане на посочените в чл. 2 от ЗХ цели на закона т.е че дейностите, извършвани от този субект, отговарят на регламентираните от националното ни и европейско законодателство правила и принципи, като самата регистрация се явява условие за извършване на съответната дейност. В случая без съмнение, с оглед предмета на обществената поръчка - „Осигуряване на кетъринг услуга по проект „Международен младежки център - мисли локално, действай глобално", е било допустимо възложителят, при упражняване на правната възможност по чл.60, ал.1 и ал.2 от ЗОП, да заложи критерии за подбор към участниците, свързани с удостоверяване годността (правоспособността) им за упражняване на професионална дейност в дадена сфера. Възползвайки се обаче от тази законова възможност, за възложителя възниква императивното задължение, произтичащо пряко от принципите, заложени в чл.2 от ЗОП, да укаже на заинтересованите чуждестранни субекти правото им да докажат съответното релевантно обстоятелство, чрез представяне на доказателства за вписването им в аналогични на националните регистри, респ. да представят разрешения или удостоверения от чуждестранни органи и организации. В случая възложителят, въпреки че е бил длъжен, съгласно чл.60, ал.1 и ал.2 от ЗОП, при заложеният критерий за подбор в раздел III: Правна, икономическа, финансова и техническа информация, т. III.1.1) „Годност за упражняване на професионална дейност, вкл. изисквания във връзка с вписването в професионални или търговски регистри“, не е допуснал възможност за посочване на еквивалентна правоспособност за чуждестранни лица, което обуславя извод, че бизнес-оператори, установени в друга държава, не могат да установят пред възложителя изискуемата се правоспособност с доказателства за вписване в аналогични регистри на тези по чл. 24 от ЗХ, респ. с удостоверение за притежаването на валидна регистрация по реда на чл.23 от ЗХ в такива регистри. Това определя посоченият критерий за подбор, обвързващ годността за упражняване на професионална дейност с изискуема регистрация по реда на чл. 23 от Закона за храните в регистъра на БАБХ/МЗ и притежаване на валидна към датата на подаване на офертата регистрация на обект за производство, преработка и/или дистрибуция на храни“, като дискриминационен на базата на необосновано изискване за национална регистрация в регистъра на БАБХ/МЗ. С поставеното условие необосновано и в нарушение на чл.2, ал.2 от ЗОП се явява ограничено участието на чуждестранни икономически оператори, които извършват дейности по преработване и дистрибуция на храни съгласно законодателството на държавата, в която са установени, тъй като не е предвидена възможност да установят и удостоверят правото си да осъществяват дейност съобразно предмета на поръчката чрез деклариране и представяне на доказателства за еквивалентна на изискваната по националното ни право регистрация, чрез вписване в еквивалентен регистър в държавата на установяване. С оглед на гореизложеното съдът приема, че е доказано допуснатото от бенефициера нарушение на чл. 2, ал.2 и чл.60, ал.1 и ал.2 от ЗОП, субсумиращо се във фактическия състав на „нередност“ по чл. 12.2 от Регламент за изпълнението на Финансовия механизъм на Европейското икономическо пространство 2014-2021г. – налице е нарушение на националното законодателство в областта на обществените поръчки, произтичащо от действие на икономически оператор, в качеството му на възложител на обществена поръчка с предмет: „Осигуряване на кетъринг услуга по проект „Международен младежки център - мисли локално, действай глобално", финансиран по Програма „Местно развитие, намаляване на бедността и подобрено включване на уязвими групи“ от Финансовия механизъм на Европейското икономическо пространство 2014 – 2021г., което нарушение би могло да има за последица нанасяне на вреда на ФМ на ЕИП. Съответно правилно това нарушение е квалифицирано като нередност по т.10 от Приложение № 1 към чл.2, ал.1 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕФСУ (поставен дискриминационен критерий за подбор на базата на необосновано национално изискване участниците в процедурата да притежават регистрация по реда на чл. 23 от Закона за храните в регистъра на БАБХ/МЗ), за която нередност и с оглед наличието на минимална конкуренция в процедурата, е определена предвидената в т.10, б. „б“ финансова корекция в размер на 10% от разходите по засегнатия договор. Съдът намира за правилно приложен и пропорционалния метод за определяне на размера на финансовата корекция, доколкото поради естеството на нарушението не може да се даде реално количествено изражение на финансовите последици от нередността. Във връзка с възраженията на жалбоподателя следва да се отбележи, че принципно правилни са съображенията, касаещи същността на отделните етапи по провеждане на обществената поръчка и функцията им, в т. ч и приложението на чл. 112, ал. 1, т. 2 от ЗОП, но са неотносими към установеното нарушение, основано на констатация за поставен дискриминационен критерий за подбор на база необосновано ограничително национално изискване. Позоваването от възложителя на национален регистрационен режим, без да е допусната изрична възможност за представяне на еквивалентни документи от държавата, в която чуждестранният участник е установен, съотв. изискването в ЕЕДОП да се посочи линк към публичния регистър, от който е видно, че участникът е вписан в регистъра на БАБХ/МЗ по реда на чл. 23 от ЗХ, без предоставена възможност на чуждестранните участници да представят данни от публични регистри на съответната държава, в които се съдържа информация за подлежащите на деклариране обстоятелства, обуславя еднозначен извод за наличие на формулирано и поставено като критерий за подбор ограничително условие за участие по национален признак. Изложените от жалбоподателя доводи, че изпълнението на предмета на поръчката се свърза с нормативно регламентирано изискване за регистрация или одобрение по реда на ЗХ, би могло да бъде основание за дефинирането от възложителя в условията на обявената поръчка, като условие за сключването на договора за възлагане на обществена поръчка, извършването на изискуемата се регистрация по реда на чл.23 от ЗХ и представяне на документ за изпълнение на нормативното изискване по чл.23 от ЗХ при сключването на договора с участника, избран за изпълнител (чл.112, ал.1, т.4 от ЗОП). Но залагането на изискване за регистрация по реда на чл.23 от ЗХ и вписване в регистъра на БАБХ/МЗ към момента на подаване на офертите, като абсолютно условие за допускане до участие в процедурата (критерий за подбор, отнасящ се до годността (правоспособността) за упражняване на професионална дейност), не кореспондира с правно установената в чл.60, ал.1 от ЗОП възможност на чуждестранни икономически оператори да докажат правото си да осъществяват дейността чрез деклариране и доказване на вписване в еквивалентен регистър в държавата на установяване. Възложителите имат право да изискват вписване в конкретен професионален регистър само по отношение на лицата, които са установени на тяхна територия, а по отношение на чуждестранните лица могат да изискват вписване в аналогични регистри в държавата по установяване. По аргумент от чл.60, ал.1 от ЗОП, ако чуждестранните икономически оператори са вписани в национален регистър в държавата, в която са установени, аналогичен на национален регистър на държавата по възлагане, възложителят няма право като условие за допускане до участие в процедурата по ЗОП да изисква вписването им и в националния регистър на държавата по възлагане, съотв. да изисква посочване в ЕЕДОП на обстоятелства относно вписване в национален регистър на държавата по възлагане. Да се приеме противното би било в пряко противоречие с основни принципи за възлагане на обществени поръчки, в т.ч с принципите за равнопоставеност и недопускане на дискриминация, както и в нарушение на законовата забрана да не се ограничава конкуренцията чрез включване на условия или изисквания, които необосновано ограничават участието на стопански субекти в обществените поръчки. С оглед на изложените съображения съдът приема, че оспореното решение на Ръководителя на ПО на Програма „Местно развитие, намаляване на бедността и подобрено включване на уязвими групи“, финансирана от ФМ на ЕИП 2014 – 2021г., за определяне на финансова корекция на бенефициера Община Стара Загора, като издадено от компетентен орган и в предвидената от закона форма; постановено в съответствие и при правилно приложение на материалния закон, при спазване на административнопроизводствените правила и съобразно целта на закона, е правилно и законосъобразно. Жалбата се явява неоснователна и като такава, следва да бъде отхвърлена. Водим от горните мотиви и на основание чл.172, ал.2, предложение четвърто от АПК, Старозагорският административен съд