Решение № 2388 от 22.12.2025 г. на Административен съд - Сливен по дело № 654/2025 г.

Производството е по реда на чл. 73, ал. 4 вр. с чл. 27, ал. 1 от Закон за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление /ЗУСЕФСУ/ във връзка с чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/. Образувано е по жалба, подадена от Община Котел срещу Решение № 03-РД/362 от 17.09.2025 г., издадено Изпълнителния директор на ДФ “Земеделие“, с което за нарушение на чл.74 ал.1 от ЗОП /ред. ДВ, бр.13 от 2016г./ и на основание чл. 70, ал. 1, т. 9, чл. 73, ал.1 и чл.72, ал.1 от ЗУСЕФСУ във връзка с §70 от ПЗР към ЗИД на ЗУСЕСИФ и чл.2, ал.1 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕСИФ /редакция от 23.08.2019г./, както и чл.50, ал.8 във връзка с ал.2 от Наредба № 12 от 25.07.2016г. за прилагане на подмярка 7.2 „Инвестиции в създаването, подобряването или разширяването на всички видове малка по мащаби инфраструктура“ от мярка 7 „Основни услуги и обновяване на селата в селските райони“ от Програма за развитие на селските райони за периода 2014-2020г., на Община Котел е определена финансова корекция в размер на 5% от стойността на финансовата помощ в размер на 844 600 лева без ДДС, изплатена за заявени за възстановяване разходи по договор за възлагане на обществена поръчка с предмет: „Доставка и монтаж на 4 броя автоматични мобилни инсталации за подготовка и филтриране на питейната вода в с. Кипилово, с. Тича, с. Пъдарево и с. Жеравна, Община Котел“ и избран изпълнител „Г.У.Г." Национален регистрационен номер: •••••••••••, за изпълнение на одобрен проект по Договор № 20/07/2/0/00644 от 04.10.2018г. за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ, сключен между ДФ „Земеделие“ - РА и Община Котел с УРН 396735 в размер 42 230, 00 лева без ДДС, като на Община Котел с ЕИК 000590540, с адрес: гр. Котел, общ. Котел, обл. Сливен, пл. Възраждане 1, ПК: 8970, п. от К. Д. К., е определена финансова корекция в размер на 50 676, 00 лева (петдесет хиляди шестстотин седемдесет и шест лева) с ДДС, представляваща недължимо платена финансова помощ по Договор № 20/07/2/0/00644 от 04.10.2018г. за отпускане на безвъзмездна финансова помощ по подмярка 7.2 „Инвестиции в създаването, подобряването или разширяването на всички видове малка по мащаби инфраструктура“ от Програмата за развитие на селските райони за периода 2014-2020, подкрепена от Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони. В жалбата се твърди, че оспореното решение е нищожно, алтернативно незаконосъобразно, поради наличие на отменителни основания по чл.146, т.3, т.4 и т.5 от АПК. Оспорващият счита, че се касае за несъществено техническо отклонение, което не оказва влияние върху законосъобразността на проведената процедура. Твърди, че липсва реална или вероятна вреда за бюджета на ЕС, като била налице несъразмерност между тежестта на нарушението и наложената финансова корекция. Моли съда да постанови решение, с което отмени изцяло решението на Изпълнителния директор на ДФ “Земеделие“. Алтернативно, моли за намаляване размера на наложената финансова корекция. В съдебно заседание оспорващият – Община Котел, редовно призован, не се представлява. В писмено становище от упълномощен процесуален представител – адв. М. К. от САК, поддържа жалбата и моли да бъде уважена. Претендира разноски, за което представя списък. Административният орган – Изпълнителния директор на ДФ “Земеделие“, редовно призован, не се представлява в съдебно заседание. По делото е постъпила молба от процесуален представител – ст. юриск. Ц. П., който счита жалбата за неоснователна и моли да бъде отхвърлена. Твърди, че оспореният акт е законосъобразен. Претендира присъждане на разноски в размер на 200 лева, съгласно представен списък и прави възражение за прекомерност на претендирания от оспорващия адвокатски хонорар. Представя подробни писмени бележки. Окръжна прокуратура Сливен, редовно уведомена не изпраща представител. Административен съд Сливен, след като обсъди и прецени наведените в жалбата доводи, становищата на страните и събраните по делото доказателства, и след като извърши проверка за законосъобразност на оспорения административен акт, приема за установено от фактическа страна следното: Между ДФ “Земеделие“ - РА и Община Котел е сключен Договор № № 20/07/2/0/00644 от 04.10.2018г. с предмет „Изграждане, реконструкция и/или рехабилитация на водоснабдителни системи и съоръжения в агломерации с под 2000 е. ж. в община Котел“ по подмярка 7.2. „Инвестиции в създаването, подобряването или разширяването на всички видове малка по мащаби инфраструктура“, мярка 7 „Основни услуги и обновяване на селата в селските райони“ от Програма за развитие на селските райони 2014-2020 г. /л.415 и сл./ Във връзка с изпълнение на горепосочения договор, община Котел е възложила обществена поръчка с предмет: „Доставка и монтаж на 4 броя автоматични мобилни инсталации за подготовка и филтриране на питейната вода в с. Кипилово, с. Тича, с. Пъдарево и с. Жеравна, Община Котел“, на основание чл. 18, ал. 1, т. 1 от ЗОП, открита на 22.10.2019г. с решение № РД13-494 /л.93 и сл./. Видът на процедурата е „открита процедура“, правно основание - чл.73 ал.1 от ЗОП, с обект на поръчката - доставка и с прогнозна стойност 848 600 лева. В раздел ІV 2.2 на обявлението за обществената поръчка било вписано, че срокът за получаване на оферти или на заявления за участие е до 17.00ч. на 25.11.2019г. /л.103/. Видно от регистъра на получените оферти /л.201/, заявления били подадени от трима кандидати, като въз основа на доклад по чл. 103, ал.3 от ЗОП /л.388/ и решение № РД-13-60/05.02.2020г. на Зам.кмет на община Котел избран за изпълнител бил ”Г.У.Г." с Национален регистрационен номер: •••••••••••, със стойност на офертата - 844 600лв. без ДДС. /л.386./ На 21.08.2020г. е сключен Договор № 185/21.08.2020г. /л.415/ между Община Котел и ”Г.У.Г." с Национален регистрационен номер: •••••••••••, определен за изпълнител с предмет Доставка и монтаж на 4 броя автоматични мобилни инсталации за подготовка и филтриране на питейната вода в с. Кипилово, с. Тича, с. Пъдарево и с. Жеравна, Община Котел“ на стойност 844 600 лева без ДДС. При извършването на проверка от страна на Изпълнителна Агенция „Сертификационен Одит на Средствата от Европейските Земеделски Фондове (ИА СОСЕЗФ) при сертифициране на финансовия отчет на разходите по линия на ЕФГЗ/ЕЗФРСР на ДФ “Земеделие“ - РА за финансовата 2024г., по отношение на посочената по-горе обществена поръчка са установени допуснати от общината - възложител нарушения на разпоредби от ЗОП. Резултатите от проверката на ИА СОСЕЗФ се съдържат в Годишен доклад изпратен на Европейската комисия на 15.02.2025 г. чрез системата SFC2014. С писмо с изх. № 01-0800/320 от 10.07.2025г., ДФ “Земеделие“ е открил производство по налагане на финансова корекция на основание чл. 73, ал. 1 и ал. 2 от ЗУСЕФСУ във връзка със следните установени нарушения, допуснати от община Котел при възлагане на обществена поръчка с предмет, Доставка и монтаж на 4 броя автоматични мобилни инсталации за подготовка и филтриране на питейната вода в с. Кипилово, с. Тича, с. Пъдарево и с. Жеравна, Община Котел“ по подмярка 7.2 „Инвестиции в създаването, подобряването или разширяването на всички видове малка по мащаби инфраструктура“ /л.45/, като на оспорващия е указана възможността да представи възражения и доказателства в подкрепа на твърденията си. Възражение от Община Котел е изготвено и представено на Изпълнителния директор на ДФ “Земеделие“ с писмо изх. № 38-00-74/28.07.2025г. /л. 42/. С оспореното Решение №03-РД/362/17.09.2025г. /л.33/, издадено от Изпълнителния директор на ДФ “Земеделие“, е установено нарушение на чл.74 ал.1 от ЗОП /ред. ДВ, бр.13 от 2016г./ и на основание чл. 70, ал. 1, т. 9, чл. 73, ал.1 и чл.72, ал.1 от ЗУСЕФСУ във връзка с §70 от ПЗР към ЗИД на ЗУСЕСИФ и чл.2, ал.1 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕСИФ /редакция от 23.08.2019г./, както и чл.50, ал.8 във връзка с ал.2 от Наредба № 12 от 25.07.2016г. за прилагане на подмярка 7.2 „Инвестиции в създаването, подобряването или разширяването на всички видове малка по мащаби инфраструктура“ от мярка 7 „Основни услуги и обновяване на селата в селските райони“ от Програма за развитие на селските райони за периода 2014-2020г., на Община Котел е определена финансова корекция в размер на 5% от стойността на финансовата помощ в размер на 844 600 лв. без ДДС лева, изплатена за заявени за възстановяване разходи по договор за възлагане на обществена поръчка с предмет: „Доставка и монтаж на 4 броя автоматични мобилни инсталации за подготовка и филтриране на питейната вода в с. Кипилово, с. Тича, с. Пъдарево и с. Жеравна, Община Котел“ и избран изпълнител „Г.У.Г." Национален регистрационен номер: •••••••••••, за изпълнение на одобрен проект по Договор № 20/07/2/0/00644 от 04.10.2018г. за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ, сключен между ДФ „Земеделие“ - РА и Община Котел с УРН 396735 в размер 42 230, 00 лева без ДДС, като на Община Котел с ЕИК 000590540, с адрес: гр. Котел, общ. Котел, обл. Сливен, пл. Възраждане 1, ПК: 8970, п. от К. Д. К. е определена финансова корекция в размер на 50 676, 00 лева (петдесет хиляди шестстотин седемдесет и шест лева) с ДДС, представляваща недължимо платена финансова помощ по Договор № 20/07/2/0/00644 от 04.10.2018г. за отпускане на безвъзмездна финансова помощ по подмярка 7.2 „Инвестиции в създаването, подобряването или разширяването на всички видове малка по мащаби инфраструктура“ от Програмата за развитие на селските райони за периода 2014-2020, подкрепена от Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони. В мотивите на решението Изпълнителния директор на ДФ “Земеделие“ е посочил, че с решението за одобряване на обявление, изпратено за публикуване на 22.10.2019 г., срокът за подаване на оферти по горепосочената открита процедура е определен до 25.11.2019 г., което е в нарушение на разпоредбата на чл. 74, ал.1 от ЗОП /ред. ДВ бр.13 от 2016г./, предвиждащ, че минималния срок за подаване на оферти в открита процедура е 35 дни от датата на изпращане на обявлението за обществена поръчка за публикуване, като не е налице условието на чл.74, ал.3 от ЗОП, съгласно който срокът за получаване на офертите по чл.74, ал.1 от ЗОП може да бъде намален с 5 дни, ако възложителят е допуснал подаване на оферти с електронни средства, нито е налице условието на чл.74, ал.4 и ал.5 от ЗОП, според който срокът може да бъде намален до 15 дни, при наличие на обстоятелства, които изискват спешно възлагане на поръчката. В случая срокът за подаване на оферти, съгласно обявлението за обществена поръчка, води своето начало от 22.10.2019 г., с продължителност 34 календарни дни, или до 25.11.2019 г. Било констатирано, че възложителят Община Котел не е изпратил обявление за предварителна информация до ОВЕС РОП. В РОП и в сайта „Обществени поръчки на ЕС“ (tenders electronic daily: [интернет адрес] /related) не са били налице данни за обявление за предварителна информация по проверяваната поръчка, поради което срокът за получаване на офертите не може законосъобразно да бъде намален на основание чл. 74, ал. 2 от ЗОП и няма основание за съкращаване на срока за получаване на оферти под 35 дни. Констатирано е, че в обявлението за обществена поръчка възложителят не е посочил, че офертите могат да се подават по електронен път. В раздели I.3 и VI.2 от обявлението възложителят изрично е посочил, че няма да прилага електронни средства при възлагането на поръчката, поради което срокът за получаване на офертите не може законосъобразно да бъде намален с 5 дни на основание чл. 74, ал. 3 от ЗОП и няма основание за съкращаване на срока за получаване на оферти до 30 дни. На последно място е констатирано, че в обявлението за поръчката липсват мотиви за възникването на обстоятелства, които изискват спешно възлагане на поръчката и невъзможност за спазване на срока от 35 дни за получаване на оферти, поради което не са налице предпоставките по чл. 74, ал. 4 от ЗОП и липсва основание за намаляване на срока за получаване на офертите под 35 дни. За констатираната нередност Изпълнителния директор на ДФ “Земеделие“ приел, че процесната обществена поръчка е проведена при наличието на констатирано нарушение на чл. 74, ал.1 от ЗОП, изпълнен е фактическия състав на чл. 70, ал. 1, т. 9 от ЗУСЕФСУ, съгласно който финансова корекция се налага за нередност/и, съставляваща/и нарушение на приложимото право на Европейския съюз и/или българското законодателство, извършено чрез действие или бездействие от страна на бенефициента, което има или би имало за последица, нанасянето на вреда на средства от Европейски структурни и инвестиционни фондове. В този смисъл Изпълнителния директор на ДФ “Земеделие“ е счел, че размерът на финансовата корекция за нарушението следва да бъде определен, като се съобрази, че срокът за получаване на оферти е незаконосъобразно намален с 1 ден (35 дни - 34 дни), което е 2, 86 % от законосъобразния срок от 35 дни. Когато съотношението между незаконосъобразното намаление и законосъобразния срок за получаване на офертите е по-малко от 30 на сто, относимият процентен показател е 5 %. Тъй като естеството на нарушението не позволявало да се установи точния размер на финансовата загуба, поради което диференциалният метод за определяне на финансовата корекция бил неприложим, финансовата корекция е определена по пропорционалния метод, като нарушението е отнесено към категорията нарушения, посочени в т. 4.1, „Незаконосъобразни срокове за получаване на оферти или срокове за получаване на заявления за участие“ б. „г“ „при незаконосъобразно съкращаване на нормативно установените срокове, което е по-малко от 30 на сто..“ от Приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредба за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на Закона за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление (в приложимата редакция), за която е предвидена финансова корекция в размер на 5 на сто от поисканите за възстановяване разходи по засегнатия договор с изпълнител. При тези мотиви Изпълнителния директор на ДФ „Земеделие“ определил финансова корекция в размер на 50 676 лева с ДДС. /л.33-л.40/ Решението е съобщено на Община Котел на 19.09.2025 год. /л.41/, а жалбата до съда е подадена по електронен път на 03.10.2025 год. с вх. № 01-0800/320#2 и въз основа на нея е образувано настоящото производство. /л.14/. Към доказателствата по делото е приобщена цялата административна преписка по издаване на оспорения акт, ведно с документацията на проведената от община Котел открита процедура. Горната фактическа обстановка съдът прие за установена въз основа на събраните в хода на съдебното дирене годни, относими и допустими доказателствени средства, включително приложените към административната преписка писмени доказателства, които не бяха оспорени от страните по предвидения в закона ред. Въз основа на така изградената фактическа обстановка съдът формира следните изводи от правно естество: Оспорването е допустимо като направено в законоустановения срок, от легитимирано лице с правен интерес от това производство и срещу акт, подлежащ на съдебен контрол за законосъобразност. Разгледана по същество жалбата е неоснователна. Съображенията на съда в тази насока са следните: След като е сезиран с оспорване при служебния и цялостен контрол върху законосъобразността на обжалвания административен акт съгласно нормата на чл. 168, ал. 1 от АПК съдът провери най-напред неговата валидност. Това се налага поради принципа на служебното начало в административния процес въведен с нормата на чл. 9 от АПК, както и заявеното в жалбата твърдение за нищожност на оспорения акт. Оспореният административен акт е издаден от компетентен орган по смисъла на чл. 73, ал. 1 от ЗСЕСФСУ. Съгласно чл. 9, ал. 5, изр. ІІ от ЗУСЕФСУ ръководителят на управляващия орган е ръководителят на администрацията или организацията, в чиято структура се намира управляващият орган, или оправомощено от него лице. В случая издателят на акта е И. И., която е избрана за И. д. на ДФ „Земеделие“, видно от протокол № 228/07.05.2024г. на управителния съвет на ДФ“Земеделие“ /л.19/. Спазена е установената от закона форма – актът е писмен и подробно мотивиран, посочени са фактическите и правни основания за издаването му. В административното производство, приключило с издаване на оспореното решение, не са допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила. Преди издаване на решението, УО – Изпълнителния директор на ДФ „Земеделие“ е осигурил възможност на бенефициента Община Котел да представи в разумен срок своите писмени възражения по основателността и размера на финансовата корекция и при необходимост да приложи доказателства, съобразно изискването на чл. 73, ал. 2 от ЗУСЕФСУ. В мотивите на решението е обсъдено направеното от бенефициента - Община Котел възражение, с оглед правилото на чл. 73, ал. 3 от ЗУСЕФСУ. Съгласно разпоредбата на чл. 74 на ЗОП (ред. ДВ, бр. 13 от 2016 г., в сила от 15.04.2016 г.), относима за откритата процедура, минималният срок за получаване на оферти в открита процедура е 35 дни от датата на изпращане на обявлението за обществена поръчка за публикуване. Ал.2 предвижда, че срокът по ал. 1 може да се съкрати, но не може да е по-кратък от 15 дни, ако възложителят е публикувал обявление за предварителна информация и то е изпратено за публикуване между 35 дни и 12 месеца преди датата на изпращане на обявлението за обществена поръчка за публикуване и включва цялата информация по част А, раздел I от приложение № 4. Срокът по ал. 1 може да се съкрати с 5 дни, когато възложителят е допуснал подаване на оферти с електронни средства, като съгласно ал.4 при възникване на обстоятелства, които изискват спешно възлагане на поръчка, поради което е невъзможно спазването на срока по ал. 1, възложителите могат да определят срок за получаване на оферти, не по-кратък от 15 дни от датата на изпращане на обявлението за обществена поръчка за публикуване. В настоящия случай, определеният от възложителя Община Котел срок за представяне на оферти в процедурата е съкратен на 34 дни, което е видно от изпратеното на 22.10.2019 г. за публикуване обявление, като крайният срок за подаването на офертите е 25.11.2019г. Безспорно този срок е по-кратък от определения в нормата на чл.74 ал.1 от ЗОП. Така определения от община Котел срок във всички случаи води до обективно съкращаване на времето на потенциалните участници за подготовка, ограничава времето за преценка за участника относно цената, която ще бъде необходимо да оферира за изпълнение на поръчката и подаване на оферти, а оттам и до ограничаване възможността да бъдат получени повече оферти. Целта на законодателя при въвеждането на 74 ал.1 от ЗОП е да не се ограничава конкуренцията и да не се нарушава равнопоставеността на икономическите оператори. По делото несъмнено се установи, че относно процесната открита процедура не са налице обстоятелствата, предвидени в чл.74 ал.4 и ал.5 от ЗОП, изключващи нормативно определения в ал.1 срок от 35 дни за подаване на оферти. В този смисъл нарушението на чл. 74 ал. 1 от ЗОП от община Котел е безспорно извършено и се явява нарушение и на разпоредбата на чл. 2, ал. 1, т. 2 от ЗОП, регламентираща спазването на принципа на свободна конкуренция във възлагателните процедури. Гореизложеното прави обоснован правния извод на органа, споделен изцяло от съда за извършено нарушение на чл. 74, ал.1 от ЗОП. Така констатираното нарушение законосъобразно е квалифицирано като нередност по т. 4. 1., б. "г" от Приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентни показатели за определяне на размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕФСУ, с определена финансова корекция в размер на 5% върху допустимите разходи по засегнатия договор. В случая е доказан елементът от фактическия състав на "нередност" по смисъла на чл. 2, т. 36 от Регламент (ЕС) 1303/2013 - нарушение на правото на Съюза или на националното право, което има или би имало за последица нанасянето на вреда на бюджета на Съюза. Осъщественото нарушение по чл. 74. ал 1 от ЗОП несъмнено попада в хипотезата на чл. 70. ал. 1. т. 9 от ЗУСЕСИФ (отм.) - нередност, съставляваща нарушение на правилата за определяне на изпълнител по глава четвърта, извършено чрез действие или бездействие от страна на бенефициента, което има или би имало за последица нанасянето на вреда на средства от ЕСИФ. В случая следва да се приеме, че въвеждането от възложителя на незаконосъобразно изискване към участниците представлява нарушение, имащо финансово отражение върху бюджета на общността. В случая правилно и законосъобразно е определен и размерът на наложената финансова корекция, като не са налице основания за намаляването й. При горните доводи обжалваното решение за налагане на финансова корекция е законосъобразно, постановено при липса на допуснати съществени процесуални нарушения и при спазване на относимите материалноправни норми, поради което жалбата срещу него следва да бъде отхвърлена. При този изход на делото и във връзка с направеното искане за присъждане на разноски, на основание чл. 143, ал. 4 от АПК, в тежест на оспорващия следва да се възложат направените от ДФ „Земеделие“ разноски в производството, представляващи юрисконсултско възнаграждение в размер на 200 лв., определено съгласно чл.24 от Наредбата за заплащането на правната помощ. Предвид горното и на основание чл. 172, ал. 2 от АПК, Административен съд – Сливен