Решение № 46 от 8.11.2022 г. на Районен съд - Гълъбово по дело № 123/2022 г.

Производството е по чл.59-63 от ЗАНН. Обжалвано е Наказателно постановление № 137 от 08.02.2021г. на А.Л.Х-П – Директор на Териториална Дирекция Тракийска, упълномощена съгласно Заповед №ЗАМ- 43/32-8734 от 07.01.2019г. на Директора на Агенция „Митница”, с което на „ЕЙ И ЕС-3С МАРИЦА ИЗТОК1” ЕООД, ЕИК 123533834, със седалище и адрес на управление: гр.Гълъбово, с управители В.Г.Г., И.М.Ц., Н.А.Е., О.Р.Ж.М. ДР710722-ОРЖМ от Ф. и Т.Б.Б., на основание чл.112, ал.1 от Закона за акцизите и данъчните складове /ЗАДС/, са наложени четиринадесет броя административни наказания „имуществена санкция” - всяка в размер на 500 /петстотин/ лева, за извършени четиринадесет броя нарушения на разпоредбата на чл.43, ал.1, т.2, по реда на чл.84, ал.8, т.1 от ЗАДС, вр. чл.20, ал.2, т.18 от ЗАДС. В жалбата си и в с.з. – чрез пълномощник, жалбоподателя излага съображения за незаконосъобразност и неправилност на наказателното постановление и моли същото да бъде отменено. Въззиваемата страна изразява становище, че НП е правилно и законосъобразно и следва да бъде потвърдено. По делото бяха събрани писмени доказателства: акцизен данъчен документ № 74/11.02.2019 г. на уникален контролен № 0000000004355796; акцизен данъчен документ № 75/11.03.2019 г. на уникален контролен № 0000000004414545; акцизен данъчен документ № 76/10.04.2019 г. на уникален контролен № 0000000004478300; акцизен данъчен документ № 77/10.05.2019 г. на уникален контролен № 0000000004536450; акцизен данъчен документ № 78/10.06.2019 г. на уникален контролен № 0000000004600472; акцизен данъчен документ № 79/08.07.2019 г. на уникален контролен № 0000000004660191; акцизен данъчен документ № 80/09.08.2019 г. на уникален контролен № 0000000004733279; № 81/10.09.2019 г. на уникален контролен № 0000000004805462; № 82/08.10.2019 г. на уникален контролен № 0000000004861488; № 83/11.11.2019 г. на уникален контролен № 0000000004933437; № 84/10.01.2020 г. на уникален контролен № 0000000005056562; извадка от електронната поща за изпращане на екселски файлове с показания на електромерите в административната сграда за периода от м.декември 2014 г. до м.декември 2019 г.; пълномощно; заповед № ЗАМ-43/32-8734/07.01.2019 г. на директора на Агенция „Митници“; съпроводително писмо, рег. № 32-43184/08.02.2021 г., за изпращане на наказателно постановление; наказателно постановление № 137/08.02.2021 г.; извадка за регистрация по ДДС на „Ей и Ес – ЗС Марица-изток 1“ ЕООД; извадка от регистър Задължения към митническа администрация за актове /РЕЗМА – 4.3.1/ от 01.12.2020 г.; извадка от регистър Задължения към митническа администрация за задължения /РЕЗМА – 4.3.1/ от 01.12.2020 г.; уведомително писмо от ТД „Тракийка“ до Агенция „Митници“, рег. № 32-352948/01.12.2020 г.; съпроводително писмо до ТД „Тракийка“ от Агенция „Митници“, рег. № 32-350510/30.11.2020 г.; доклад от гл.експерт П. Л. П., рег. № 32-294792/09.10.2020 г.; молба от упълномощено лице на „Ей и ЕС – ЗС Марица-изток 1“ ЕООД за сключване на споразумение, изх. № MG-MFI- 158/12.10.2020 г.; пълномощно; акт за установяване на административно нарушение № 110/05.10.2020 г. – копие и оригинал; обяснение от С.Д.Ш. от 05.10.2020 г.; уведомително писмо до представляващите „Ей и Ес – ЗС Марица-изток 1“ ЕООД за получаване на АУАН, рег. № 32-273094/18.09.2020 г.; протокол № BG003000-PK-ПП26/07.07.2020 г. от извършена документална проверка; пълномощно; справка за закупена електроенергия от ЧЕЗ и консумирана електроенергия от Административна сграда /МWh/ от м.януари до м.декември 2018 г.; справка за закупена електроенергия от ЧЕЗ и консумирана електроенергия от Административна сграда /МWh/ от м.януари до м.декември 2019 г.; Справка за закупена ел. енергия от ЧЕЗ Трейд България ЕАД; фактури, подробно описани в справката – 11 бр.; кредитно известие – 2 бр.; Разпечатки от регистрирани ел. акцизни данъчни декларации за начислен акциз – 11 бр.; Разпечатки от подадени данъчни декларации – 14 бр.; Искане за представяне на документи и писмени обяснения от данъчно задължено лице; Разпечатка от имейл до И.Б., Хартиена справка за закупена и изразходвана ел. енергия през 2018 г.; Електронна справка за закупена и изразходвана ел. енергия през 2018 г.; Хартиена справка за закупена и изразходвана ел. енергия през 2019 г. и Електронна справка за закупена и изразходвана ел. енергия през 2019 г.; заверени копия на разпечатка от служебната електронна поща на кореспонденцията между ТД на Агенция „Митници“ и представител на „Еи и Ес – ЗС Марица-изток 1“ ЕООД, ведно с екселски файлове с показанията на електромерите в административната сграда на дружеството за периода м.декември 2014 г. – м.декември 2019 г., свалени на електронен носител – СД, Протокол № BG003000-ПК4-158 от 08.04.2020г. и искане за представяне на документи и писмени обяснения от данъчнозадължено лице № BG003000-РК4-ИДИ3/29.01.2020 г.; заверени копия на Ревизионен акт по чл.118 от ДОПК № BG00300013-РА12/ 30.10.2020 г.; заверени копия на Ревизионен акт по чл.118 от ДОПК № BG00300013-РА12/ 30.10.2020 г. Бяха разпитани в качеството на свидетели П. Л. П. - съставил АУАН и М. И. Н. – свидетел по акта. След преценка поотделно и в съвкупност на събрания по делото доказателствен материал, доводите и становищата на страните, РС - Гълъбово намира за установено следното от фактическа и правна страна: От фактическа страна: С АУАН №110 от 05.10.2020г. е установено следното: „ЕЙ И ЕС-3С МАРИЦА ИЗТОК1” ЕООД е регистрирано лице на основание чл.57а, ал.1, т.3 от ЗАДС, съгласно издадено Удостоверение за задължителна регистрация на основание чл.57а, ал.1, т.3 от ЗАДС от началника на Митница Пловдив с № BG00300OL0010/ 07.09.2011 г. Удостоверението е издадено за обект, находят се в гр. Гълъбово, п.к. 6280. общ. Гълъбово, обл. Стара Загора. Връчено на 07.09.2011г. Съгласно Глава четвърта (Режим отложено плащане на акциз), Раздел III a (Задължителна регистрация), чл. 57а, ал.1, т.3 от ЗАДС, на задължителна регистрация по този закон подлежат лицата, които потребяват собствена електрическа енергия, произведена от централа с обща инсталирана мощност над 5 MW или добиват природен газ и го потребяват за свои собствени нужди, както и лицата, получили лиценз по Закона за енергетиката за производство на електрическа енергия, за пренос или разпределение на електрическа енергия или природен газ. за търговия с електрическа енергия, за обществена доставка на електрическа енергия или природен газ или за снабдяване от крайни снабдители на електрическа енергия или природен газ, когато потребяват електрическа енергия или природен газ за свои собствени нужди. Въз основа на подадено в Митница Пловдив искане и па основание чл. 57б, ал.6 от ЗАДС е издадено Удостоверение за регистрация № BG0030001.0010/ 07.09.2011г. от началника на Митница Пловдив по седалище и адрес на управление на дружеството съгласно чл. 57б, ал.7 от ЗАДС за производство на електрическа енергия (за инсталирана електрическа мощност). Видовете акцизни стоки, които могат да се произвеждат, разпределят или потребяват са: Електрическа енергия с код по КН 2716 0000. Във връзка с извършвана проверка възложена на екип от митнически служители М. И. Н. - старши инспектор в териториална дирекция на Агенция „Митници” и П. П. - главен експерт в Агенция „Митници” за установяване на факти и обстоятелства но реда на глава XV от ДОПК, възложена от Директора на Териториална дирекция „Тракийска”, относно изпълнение на условията по издадените Удостоверение за освободен от акциз краен потребител (УОАКП) № BG003000E0I02 и Удостоверение за задължителна регистрация по чл. 57а, ал.1, т.3 от ЗАДС с № BG003000L00I0, е изготвено и връчено Искане за представяне на документи и писмени обяснения от данъчно задължено лице (ИПДПОДЗЛ) № В(ЮО3000-РК4-ИДПЗ/ 29.01.2020 г. на Т.Б.Б. - в качеството му на Управител на „ЕЙ И ЕС - ЗС МАРИЦА ИЗТОК I” ЕООД с определен 14-дневен срок за изпълнение. С писма с вх. № 32-69513/04.03.2020г. и вх. № 32-113365/14.04.2020г. на ТД „Тракийска” са представени исканите документи и писмени обяснения. С ИПДПОДЗЛ № ВО003000-РК4-ИДП7 от 03.04.2020г. са изискани допълнителни документи, справки и писмени обяснения. ИПДПОДЗЛ № ВО003000-РК4-ИД117 от 03.04.2020г. е връчено по реда на чл.29, ал.4 от ДОПК, като връчването е удостоверено съгласно разпоредбата на чл.30, ал.6, изречение второ от ДОПК. С писмо с вх. № 32-115762/ 16.04.2020г. на териториална дирекция „Тракийска” са представени исканите документи и писмени обяснения. С протокол № BG003000-PK4-158/ 08.04.2020г., издаден от проверяващия екип, след извършване на документален контрол на наличните документи в ТД „Тракийска” и на подадените акцизни декларации за всеки данъчен период и след направения анализ на представените документи и писмени обяснения в хода на извършваната проверка били констатирани следните факти и обстоятелства: Съгласно чл.20, ал.2, т.18 от ЗАДС освобождаване за потребление е потреблението на електрическа енергия от лицата по чл. 57а. ал.1, т.3 за свои собствени нужди, с изключение на случаите на потреблението на електрическа енергия за производство или поддържане на производство на електрическа енергия. За освободената за потребление електрическа енергия, съгласно чл.20, ал.2, т.18 от ЗАДС се издава електронен акцизен данъчен документи (е-АДД) в съответствие с разпоредбите на чл. 84, ал.8, т.1 от ЗАДС. Проверяваното дружество потребява електрическа енергия в административната си сграда, находяща се в гр. Гълъбово, п.к. 6280, общ. Гълъбово, обл.Стара Загора. За отчетността на потребената електрическа енергия в административната сграда има монтирани два електромера тип MT831-TlA32R46S53-El-V22-M3K03Z4-0.5S-5/6/A на производителя ISCKRA-EMECO с клас на точност при измерване на активна енергия 0.5s. Първият електромер отчита електрическата енергия, потребена за отопление и климатизация, а вторият за осветление и контакти. След преглед и съпоставяне на данните от системата, отчитаща електроенергията SSM2020 - софтуер за дистанционно отчитане на електромери на Frodexim се установило, че „ЕЙ И ЕС-ЗС МАРИЦА ИЗТОК I” ЕООД не издава е-АДД за потребеното количество електрическа енергия в административната си сграда. В същото време проверяваното дружество е издавало е-АДД-та за закупените количества електрическа енергия за поддържане на производство на електрическа енергия. Съгласно чл.20, ал.2, т.18 от ЗАДС потреблението на електрическа енергия от лицата по чл. 57а, ал.1, т.3 за производство и поддържане на производство на електрическа енергия не е освобождаване за потребление. В заключение дружеството е начислявало недължим акциз за поддържане па производството си на електрическа енергия и едновременно с това не е заплащало дължимия акциз за потребената електрическа енергия за свои собствени нужди в административната си сграда и съответно не е издавало е-АДД-та, съгласно чл. 84, ал.8, т.1 от ЗАДС. Проверяващият екип проверил обстойно количествата електрическа енергия, потребена за собствени нужди - за административната сграда на дружеството, и енергията, потребена за поддържането на производството на електрическа енергия. Направена е сравнителна и изравнителна калкулация на количествата електрическа енергия в двете направления, както и на стойността на акциз, който трябва да бъде заплатен и този, който не е трябвало да се заплаща. Закупена Консумирана електроенергия от електроенергия Административна сграда Период Разлика НЕК/ЧЕЗ (MWh) (MWh) (MWh) Декември 2014 90, 00 17, 212 72, 79 Януари 2015 259, 680 16, 880 242, 80 Февруари 2015 108, 240 16, 321 91, 92 Март 2015 1 489, 440 16, 663 1 472, 78 Април 2015 1 292, 160 14, 065 1 278, 10 Май 2015 95, 520 12, 526 82, 99 Юни 2015 87, 240 11, 653 75, 59 Юли 2015 69, 480 12, 628 56, 85 Август 2015 100, 800 12, 234 88, 57 Септември 2015 0, 000 11, 513 -11, 51 Октомври 2015 481, 200 9, 411 471, 79 Ноември 2015 333, 060 9, 272 323, 79 Декември 2015 222, 000 10, 317 211, 68 Януари 2016 174, 900 12, 450 162, 45 Февруари 2016 262, 770 10, 501 252, 27 Март 2016 497, 880 10, 380 487, 50 Април 2016 286, 440 8, 969 277, 47 Май 2016 1 333, 230 8, 641 1 324, 59 Юни 2016 254, 970 9, 023 245, 95 Юли 2016 0, 000 8, 557 -8, 56 Август 2016 345, 030 8, 629 336, 40 Септември 2016 368, 640 7, 080 361, 56 Октомври 2016 124, 590 9, 174 115, 42 Ноември 2016 610, 170 11, 098 599, 07 Декември 2016 38, 610 11, 595 27, 02 Януари 2017 114, 600 11, 970 102, 63 Февруари 2017 77, 640 9, 178 68, 46 Март 2017 263, 730 8, 879 254, 85 Април 2017 395, 790 8, 104 387, 69 Май 2017 35, 580 7, 645 27, 94 Юни 2017 424, 230 7, 669 416, 56 Юли 2017 277, 620 8, 827 268, 79 Август 2017 375, 690 8, 673 367, 02 Септември 2017 321, 450 7, 958 313, 49 Октомври 2017 72, 330 9, 589 62, 74 Ноември 2017 142, 080 10, 725 131, 36 Декември 2017 90, 840 11, 882 78, 96 Януари 2018 211, 890 13, 851 198, 04 Февруари 2018 228, 390 10, 794 217, 60 Март 2018 708, 570 11, 070 697, 50 Април 2018 939, 210 8, 665 930, 55 Май 2018 198, 900 8, 759 190, 14 Юни 2018 100, 200 9, 825 90, 38 Юли 2018 467, 400 9, 948 457, 45 Август 2018 857, 400 9, 976 847, 42 Септември 2018 896, 400 9, 580 886, 82 Октомври 2018 206, 700 10, 240 196, 46 Ноември 2018 0, 000 12, 678 -12, 68 Декември 2018 0, 000 12, 407 -12, 41 Януари 2019 177, 900 14, 782 163, 12 Февруари 2019 84, 300 13, 086 71, 21 Март 2019 62, 400 12, 066 50, 33 Април 2019 72, 00 10, 847 61, 15 Май 2019 226, 200 9, 860 216, 34 Юни 2019 2 030, 100 10, 653 2 019, 45 Юли 2019 120, 000 10, 994 109, 01 Август 2019 116, 100 11, 539 104, 56 Септември 2019 1 408, 500 11, 270 1 397, 23 Октомври 2019 257, 700 12, 898 244, 80 Ноември 2019 0, 000 13, 474 -13, 47 Декември 2019 204, 000 15, 302 188, 70 Рекапитулация 21091, 89 672, 455 20419, 47 Съгласно чл.22, ал.6 от ДОПК срокът, който се брои на дни изтича в края на последния ден. Съгласно чл. 22, ал.7 от ДОПК, когато срокът изтича в неприсъствен ден, този ден не се брои и срокът изтича в следващия след него присъствен ден. От представената таблица и описаните по-горе обстоятелства е видно, че ”ЕЙ И ЕС - ЗС МАРИЦА ИЗТОК I” ЕООД е извършило 14 броя административни нарушения на посочените по- долу дати, изразяващи се в неиздаване на е-АДД за консумираната електрическа енергия за свои собствени нужди и съответно дължимият за нея акциз в лева: Дата до която е Консумирана следвало да се издаде е- електроенергия Административна сграда Период Акциз лева (MWh) Ноември 2018 10.12.2018г. 12, 678 25, 36 Декември 2018 10.01.2019г. 12, 407 24, 81 Януари 2019 11.02.2019г. 14, 782 29, 56 Февруари 2019 11.03.2019г. 13, 086 26, 17 Март 2019 10.04.2019г. 12, 066 24, 13 Април 2019 10.05.2019г. 10, 847 21, 69 Май 2019 10.06.2016г. 9, 860 19, 72 Юни 2019 10.07.2019г. 10, 653 21, 31 Юли 2019 12.08.2018г. 10, 994 21, 99 Август 2019 10.09.2019г. 11, 539 23, 08 Септември 2019 10.10.2019г. 11, 270 22, 54 Октомври 2019 11.11.2019г. 12, 898 25, 80 Ноември 2019 10.12.2019г. 13, 474 16, 95 Декември 2019 10.01.2020г. 15, 302 30, 60 Актосъставителят е приел, че с издаването на Протокол № ВС003000-РК4-ПП26/ 07.07.2020г. е установено, че „ЕЙ И ЕС - ЗС МАРИЦА ИЗТОК I" ЕООД, ЕИК 123533834, с адрес на управление: гр. Гълъбово п. к. 6280, община Гълъбово, област Стара Загора, представлявано от В.Г.Г., И.М.Ц., Н.А.Е., О.Р.Ж.М. Т.Б.Б. /О.Р.Ж.М. И.М.Ц. и Т.Б.Б. представляват и задължават дружеството самостоятелно, В.Г.Г. представлява и задължава дружеството заедно с О.Р.Ж.М. Н.А.Е. представлява и задължава дружеството заедно с И.М.Ц., в качеството му на регистрирано лице, но чл. 57а, ал.1, т.3 от ЗАДС с Регистрация BG003000L0010/ 07.09.2011г. е извършило 14 бр. административни нарушения в 14 (четиринадесет) данъчни периода, като: Период Вх.№ на Дата на която е извършено нарушението, като не е издадено е- АДД Консумирана електроенергия Административн а сграда (MWh) Акциз в лева по ред акцизната декларация 1. Ноември 2018 BG003000/01- 11.12.2018 г. 12, 678 25, 36 04930/ 12.12.2018 2. Декември 2018 BG003000/01- 11.01.2019 г. 12, 407 24, 81 00392/ 15.01.2019 3. Януари 2019 BG 003000/01- 12.02.2019 г. 14, 782 29, 56 00724/ 12.02.2019 4. февруяри 2019 BG 003000/01- 12.03.2019 г. 13, 086 26, 17 01116/ 12.03.2019 5. Март 2019 BG003000/01- 11.04.2019 г. 12, 066 24, 13 01584/ 12.04.2019 6. Април 2019 BG003000/01- 11.05.2019 г. 10, 847 21, 69 01917/ 10.05.2019 7. Май 2019 BG 003000/01- II.06.2019 г. 9, 860 19, 72 02413/ 14.06.2019 8. Юни 2019 BG003000/01- 11.07.2019 г. 10, 653 21, 31 02727/ 10.07.2019 9. Юли 2019 BG003000/01- 13.08.2019 г. 10, 994 21, 99 03212/ 13.08.2019 10. Август 2019 BG 003000/01- 11.09.2019 г. 11, 539 23, 08 03629/ 16.09.2019 п. Септември 2019 BG003000/01- 11.10.2019 г. 11, 270 22, 54 03844/ 09.10.2019 12. Октомври 2019 BG 003000/01- 12.11.2019 г. 12, 898 25, 80 04323/ 12.11.2019 13. Ноември 2019 BG003000/01- 11.12.2019 г. 13, 474 I 16.95 04749/ 12.12.2019 14 Декември 2019 BG003000/01- 11.01.2020 г. 15, 302 30, 60 00350/ 14.01.2020 не е издало е-АДД за консумираната електрическа енергия за свои собствени нужди и съответно не е начислило дължимият за нея акциз в лева, с което е нарушило разпоредбите на чл. 43, ал. 1, т. 2 по реда на чл. 84, ал. 8, т. 1 от ЗАДС и във връзка с чл. 20, ал. 2, т. 18 от ЗАДС и по този начин е осъществило състава на чл. 112, ал. 1 от ЗАДС. При съставянето на АУАН - на 05.10.2020г. в МБ „Стара Загора” се явила С.Д.Ш. - в качеството й на упълномощено лице на ”ЕЙ И ЕС - ЗС МАРИЦА ИЗТОК I” ЕООД с ЕИК 123533834 и дала следните писмени обяснения: „Проектът на фирмата изпълнител за изграждане на ТЕЦ „ЕЙ И ЕС - ЗС МАРИЦА ИЗТОК I” не е включвал инсталиране на електромери за административната сграда. В последствие са монтирани такива, като е създаден и акаунт за Агенция ”Митници”, но процесът за уведомяване на Агенция „Митници” и получаване на съгласие от тяхна страна не е приключен, към настоящият момент като електроенергия за собствена консумация се декларира цялото количество електрическа енергия, която се закупува от системата”. Представителят на дружеството – жалбоподател С. Ш. подписала съставения АУАН и получила срещу разписка препис от него. В законоустановения срок по чл.44, ал.1 от ЗАНН не били депозирани възражения. Въз основа на АУАН № 110 от 05.10.2020г. е издадено обжалваното Наказателно постановление № 137/08.02.2021г. на А.Л.Х-П –Директор на ТД „Тракийска”, в обстоятелствената част, на което, административно – наказващият орган напълно е възприел описаната в АУАН фактическа обстановка. АНО е приел, че при наличие на обективна отговорност, предвидена за юридическо лице, извършените нарушения на разпоредбата на чл.43, ал.1, т.2, по реда на чл.84, ал.8, ал.1 от ЗАДС, във връзка с чл.20, ал.2, т.18 от ЗАДС, с които е осъществен състава на чл.112, ал.1 от ЗАДС, не могат да се квалифицират като маловажни случаи на административно нарушение по смисъла на чл.28 от ЗАНН, както и поради това, че същите не попадат в обхвата на чл.126б, ал.2 от ЗАДС. С обжалваното Наказателно постановление „ЕЙ И ЕС - ЗС МАРИЦА ИЗТОК I" ЕООД, ЕИК 123533834, е санкционирано, както следва: След като се запознал с материалите по преписката и на основание на чл.43, ал.1, т.2, по реда на чл.84, ал.8, т.1 от ЗАДС във връзка с чл.20, ал.2, т.18 от ЗАДС, чл.112, ал.1, чл.128, ал.1 и ал.2 от ЗАДС, във връзка с чл.27, ал.2, чл.53, чл.57 и чл.83, ал.1 от ЗАНН, административно- наказващият орган е наложил 14 /четиринадесет/ броя административни наказания - имуществена санкция в размер на общо 7000 /седем хиляди/ лв. на основание чл.112, ал.1 от ЗАДС за това, че на 07.07.2020г. в Териториална дирекция Тракийска. МБ-Стара Загора с издаването на Протокол№ВО003000-РК4-ГШ26/07.07.2020г. е установено, че „ЕЙ И ЕС-ЗС МАРИЦА ИЗТОК I” ЕООД, ЕИК 123533834, в качеството му на регистрирано лице по чл.57а, ал.1, т. 3 от ЗАДС с Регистрация №BG003000L0010/07.09.2011г. е извършило 14 бр.административни нарушения в 14 (четиринадесет) данъчни периода, като: Дата на която е извършено Консумирана Период Вх.№ на Акциз нарушението, като не е електроенергия акцизната в лева издадено е-АДД Административна сграда (MWh) декларация 1 Ноември 2018 BG003000/01- 04930/ 12.12.2018 11.12.2018 г. 12, 678 25, 36 2 Декември 2018 BG003000/01- 00392/ 15.01.2019 11.01.2019 г. 12, 407 24.81 3 Януари 2019 BG003000/01- 00724/ 12.02.2019 12.02.2019 г. 14.782 29, 56 4 Февруари 2019 BG003000/01- 01116/ 12.03.2019 12.03.2019 г. 13.086 26, 17 5 Март 2019 BG003000/01- 11.04.2019 г. 12.066 24.13 OI584/ 12.04.2019 6 Април 2019 BG003000/01- 01917/ 10.05.2019 11.05.2019 г. 10.847 21, 69 7 Май 2019 BG003000/01- 02413/ 14.06.2019 11.06.2019 г. 9, 860 19, 72 8 Юни 2019 BG003000/01- 11.07.2019 г. 10, 653 21, 31 02727/ 10.07.2019 9 Юли 2019 BG003000/01- 13.08.2019 г. 10, 994 21, 99 03212/ 13.08.2019 10. Август BG003000/01- 03629/ 16.09.2019 11.09.2019 г. 11, 539 23, 08 2019 11. Септември BG003000/01- 03844/ 09.10.2019 11.10.2019 г. 11, 270 22.54 2019 12. Октомври BG003000/01- 04323/ 12.11.2019 12.11.2019 г. 12.898 25, 80 2019 13. Ноември BG003000/01- 04749/ 12.12.2019 11.12.2019 г. 13.474 16, 95 2019 14 Декември 2019 BG003000/01- 00350/ 14.01.2020 11.01.2020 г. 15, 302 30, 60 не е издало е-АДД за консумираната електрическа енергия за свои собствени нужди и съответно не е начислило дължимия за нея акциз в лева. с което е нарушило разпоредбите на чл.43, ал.1, т.2 по реда на чл.84, ал.8, т. 1 от ЗАДС, във връзка е чл. 20, ал. 2, т. 18 от ЗАДС. Изложената фактическа обстановка съдът прие за установена въз основа на показанията на свидетелите - актосъставителя П.П. и св.М.Н., както и от приетите по делото писмени доказателства, преценени поотделно и в съвкупност. От правна страна Съдът, въз основа на императивно вмененото му задължение за цялостна проверка на издаденото наказателно постановление относно законосъобразността му, обосноваността му и справедливостта на наложеното административно наказание прави следните правни изводи. Жалбата е подадена от надлежно лице, срещу което е издадено атакуваното НП. Същата е подадена и до надлежния съд /по местоизвършване на твърдените нарушения/. Жалбата е подадена в установения седмодневен срок. По изложените съображения, съдът намира, че жалбата е процесуално допустима и следва да бъде разгледана по същество, тъй като е подадена в законовия срок и от лице, имащо правен интерес. По изложените съображения, съдът намира, че жалбата е ДОПУСТИМА. Разгледана по същество, жалбата е ОСНОВАТЕЛНА. Съгласно разпоредбата на чл.34, ал.1, изр.последно, предл.1 от ЗАНН, не се образува административно-наказателно производство, ако не е съставен акт за установяване на нарушението в продължение на три месеца от откриване на нарушителя. В случая се констатира, че нарушението е установено на 10.04.2020 г. С оглед на това, указаният в разпоредбата на чл.34, ал.1, изр. последно, предл.1 от ЗАНН тримесечен срок, е изтекъл към датата на съставяне на АУАН – 05.10.2020г. Неправилно в АУАН и НП се сочи, че нарушението е установено с Протокол № BG003000-PK4-ПП26/07.07.2020г. От този протокол е видно, че описаните в него процесуални действия свързани с проверка на факти и обстоятелства по приложението на ЗАДС за периода 01.12.2014г. — 31.12.2019г. са започнали с редица искания за представяне на доказателства по смисъла на чл.37 от ДОПК, първото от които е връчено на “ЕЙ И ЕС-ЗС МАРИЦА ИЗТОКI” ЕООД на 4-ти февруари 2020г. В хода на тази проверка, преди приключването й с протокола от 07.07.2020г., по искане на митническите органи „ЕЙ И ЕС - ЗС МАРИЦА ИЗТОК I” ЕООД е представило множество писмени доказателства, в т.ч. и справки по чл.53 от ДОПК. Справка за потребената електроенергия за административната сграда на „ЕЙ И ЕС-ЗС МАРИЦА ИЗТОКI” ЕООД е поискана с ИПДПОЗЛ № Вв003000-РК4-ИДП7 от 03.04.2020г.- т.Н.1 от това искане. Справките са предадени на проверяващия екип на хартиен носител на 09.04.2020г. и по електронната поща на 10.04.2020г. като файл във формат Excel. Данните, съдържащи се в поисканите от дружеството доказателства, съгласно т.П.1. от искането от 03.04.2020 г. са сравнени с данните от вече подадените към Агенция „Митници” електронни акцизни документи по чл.84 от ЗАДС и акцизни декларации по чл.87 от ЗАДС. На 10.04.2020г. актосъставителят е разполагал с данните, въз основа на които да установи нарушението и да идентифицира извършителя му. Следва да бъде обърнато внимание на Тълкувателно решение № 4 от 29.03.2021г. на ВАС по т. д. № 3/2019 г., ОСС, І и ІІ колегия, съгласно което: Моментът на преценка на обстоятелствата – има ли данни за извършено административно нарушение и кой е неговият автор, е обективен и това е момент, регламентиран от законодателя в чл.34, ал.1 от ЗАНН. Административно наказателното преследване се изключва по давност, ако не е съставен акт за установяване на нарушението в продължение на три месеца от откриване на нарушителя, а не от момента, в който е съществувала възможност той да бъде открит, или пък от момента, в който горестоящ в йерархията на администрацията орган е счел, че е налице осъществено нарушение от точно определен нарушител. По смисъла на чл.34, ал.1 от ЗАНН откриване на нарушителя значи установяване и индивидуализиране на физическото, респ. на юридическото лице, което е отговорно за противоправното деяние, осъществяващо състав на административно нарушение, а не съществуването на възможност това да бъде сторено или фактическото намиране на лицето или осъществяването на контакт между нарушителя и актосъставителя (съответно – административно наказващия орган) или произнасянето на горестоящ или контролен орган, дали е осъществен състав на административно нарушение и кой е правният субект, отговорен за деянието. Разпоредбата на чл.34, ал.1, изречение 2, предл.1 от ЗАНН постановява, че административно наказателно производство не се образува, ако не е съставен акт за установяване на административно нарушение в продължение на три месеца от откриване на нарушителя. Съгласно Тълкувателно решение № 48 от 28.12.1981г. по т.д. № 48 /1981г. на Общото събрание на Наказателна колегия на Върховния съд този тримесечен срок започва да тече от деня, в който органът, овластен по закон да състави акта, е узнал за нарушението. Неговото бездействие повече от три месеца от откриването на нарушението изключва отговорността на нарушителя и е пречка за съставяне на акта. Началото на тримесечния срок по чл.34, ал.1, изречение 2, предл.1 от ЗАНН поставя откриването на нарушителя. Понятието не е легално дефинирано от ЗАНН, но доктрината и съдебната практика безпротиворечиво приемат, че откриване има, когато компетентният орган разполага с данните, въз основа на които да установи нарушението и да идентифицира извършителя му. Това е моментът, в който необходимите за това материали и/или информация са налични в съответната администрация, защото от тогава фактически и юридически съществува възможност овластеният за това орган да определи субекта на нарушение, времето и мястото на извършването му, ведно със съществените му признаци от обективна и субективна страна по определен състав. Затова и тримесечният срок по чл.34, ал.1, изречение 2, предл.1 от ЗАНН ще започне да тече от момента, в който съществуват условия за такава преценка от длъжностното лице на база получени достатъчно данни за нарушението и авторството му. Без значение в конкретния случай е датата на издаване на ревизионния акт, тъй като фактическата яснота за извършеното нарушение и нарушителя в по-ранен времеви момент е поставила началото на 3-месечния срок по чл.3 ал. 1 изр.2 от ЗАНН. В този смисъл е и задължителната съдебна практика, обективирана в Тълкувателно решение № 4 от 29.03.2021г. на ВАС по т. д. № 3/2019 г., OCC, I и II колегия, и Тълкувателно решение № 48 от 28.12.1981г. по т.д. № 48 /1981г. на Общото събрание на Наказателна колегия на Върховния съд, относно обективните характеристики на момента на преценка на обстоятелствата - има ли данни за извършено административно нарушение и кой е неговият автор, като тримесечният срок започва да тече от деня, в който органът, овластен по закон да състави акта, е узнал за нарушението. Неговото бездействие повече от три месеца от откриването на нарушението изключва отговорността на нарушителя и е пречка за съставяне на акта – „….При ясното съдържание на чл.34, ал.1, изр.2 от ЗАНН и конкретно установените по делото факти несъмнено се АУАН е издаден след изтичане на 3-месечния срок, което нарушение на административнопроизводствените правила има за последица отмяна на издаденото наказателно постановление, предвид незаконосъобразно поставеното начало на административно наказателното производство. Неотносими са аргументите за установения по-дълъг срок с разпоредбата на чл.34, ал.1, изр.2 от ЗАНН. Вторият установен в посочената разпоредба срок тече от различен начален момент - извършване н нарушението. Граматическото тълкуване на нормата на чл. 34, ал. 1, изр. 2, предл.2 от ЗАНН, с оглед употребения от законодателя израз "... или ако е изтекла...сочи, че двата давностни срока текат паралелно и независимо един от друг, което недвусмислено води на извода, че неспазването на който и да е от тях съставлява нарушение на изискването на закона. Неспазването на указаните срокове за иницииране на производството по налагане на административно наказание е винаги съществено процесуално нарушение, доколкото се явява абсолютна пречка за развитието на административно-наказателно производство и води до отмяна на постановения в едно такова производство акт- Решение № …./2022г на АС-Стара Загора по АНД В конкретния случай е несъмнено установено по делото, че още в протокола от 07.07.2020 г. фактическите данни за нарушенията са налични, известен е бил и нарушителят. Протоколът е съставен от служители на Агенция „Митници" - старши инспектор М. Н. и главен експерт П. П. в Агенция „Митници", отдел „Акцизна дейност“. В разглеждания случай, АУАН е съставен на 05.10.2020г. след изтичането на 3- месечния давностен срок за образуване на административно наказателно производство по чл.34, ал.1 от ЗАНН, предложение първо, считано от 10.04.2020г., когато соченото като нарушител „ЕЙ И ЕС - ЗС МАРИЦА ИЗТОК I” ЕООД е открито, предоставяйки на митническите органи по тяхно искане сравнителни справки за електрическата енергия, измерена в MWh, потребена през 2018г. и 2019г. за производство на ел. енергия /закупена електроенергия от ЧЕЗ/ и консумирана в административна сграда. Както бе установено от представените писмени доказателства, представени от ТД”Тракийска” /заверени копия на разпечатка от служебната електронна поща на кореспонденцията между ТД на Агенция „Митници“ и представител на „„ЕЙ И ЕС - ЗС МАРИЦА ИЗТОК I” ЕООД, ведно с екселски файлове с показанията на електромерите в административната сграда на дружеството за периода м.декември 2014 г. – м.декември 2019 г., свалени на електронен носител – СД/, данните са представени като справки по чл.53 от ДОПК, предадени са на проверяващия екип на хартиен носител на 09.04.2020г. и по електронната поща на 10.04.2020г. като файл във формат Excel. Съдът споделя аргументите на санкционираното дружество, че не отговаря на истината твърдението, че обстоятелствата относими към твърдяното административно нарушение са констатирани едва на 07.07.2020г. с Протокол № BGOO3000-РК4- ПП26/07.07.2020г. Със споменатото по-горе искане по чл. 37, ал. 3 от ДОПК от 03.04.2020г. /ИПДПОДЗЛ № BG003000-РК4-ИДП7/03.04.2020г./ е изискано да бъде представена „Справка по години за проверявания период за количествата електрическа енергия, потребена в административната сграда” – т. 1 към раздел 2-ри от Искането. Видно от приложенията по делото Протокол № BGOO3000-РК4-ПП26/07.07.2020г., посочен в АУАН № 110/05.10.2020г. и в НП № 137/2020г./08.02.2021г. като протокол, с който били установени факти, свързани с твърдяното административно нарушение, Дружеството е отговорило на Искането от 03.04.2020г. с писмо с вх. № 31-115762/16.04.2020г. при Териториална дирекция „Тракийска”, като са представени исканите документи и писмени обяснения /стр. 2 от Протокола/. По делото се представиха и доказателства, че изготвените справки са представени и в електронен формат на проверяващите органи на 10.04.2020г. – относими към настоящото производство са Справки за закупена електроенергия от ЧЕЗ и консумирана електроенергия от Административна сграда (MWh) през 2018г. и 2019г. Към момента, в който на митническите органи са представени данните от консумираната електроенергия, съдържащи се в поисканите от Дружеството доказателства, съгласно т. 2.1 от искането от 03.04.2020г. (т.е. на 10.04.2020г. и на 16.04.2020г.), тези данни са станали известни на митническите органи по начин, по който да бъдат сравнени с вече служебно известните към този момент данни за начисления акциз от вече подадените към Агенция „Митници” електронни акцизни документи по чл. 84 от ЗАДС и акцизни декларации по чл. 87 от ЗАДС, отнасящи се за данъчните периоди от м. ноември 2018г. до м. декември 2019г. Ето защо настоящия състав приема, че обжалваното НП е незаконосъобразно и следва да се отмени. Относно разноските Направеното искане на основание чл.63д, ал.1 от ЗАНН за присъждане на направените по делото разноски от страна на повереника на дружеството жалбоподател се явява допустимо, а разгледано по същество е основателно. Съгласно чл.63д от ЗАНН в съдебните производства страните имат право на разноски по реда на АПК. С оглед изхода на делото, а именно, отмяната на обжалваното наказателно постановление, въззиваемата страна следва да бъде осъдена да заплати разноските на жалбоподателя за адвокатски хонорар в размер на 1800, 00 лева. По делото своевременно е направена претенцията за адвокатско възнаграждение, ангажирани са и писмени доказателства за реално платени разходи. Липсва възражение за прекомерност. Поради и което, при този изход на делото, искането за заплатения размер на адвокатско възнаграждение следва да бъде уважено, като Митница – Пловдив / бивша ТД ”Тракийска” до 31.07.2021г./ следва да бъде осъдена да заплати на „ЕЙ И ЕС-3С МАРИЦА ИЗТОК1” ЕООД, ЕИК 123533834, сумата от 1800, 00 лева, представляваща заплатено адвокатско възнаграждение. Воден от гореизложените мотиви, Районен съд – Гълъбово