Решение № 5572 от 22.5.2025 г. на Административен съд - Варна по дело № 705/2025 г.

Производството е по реда на чл.181 от Закона за туризма /ЗТ/, вр. чл.177, ал.2, т.2, буква „а“ ЗТ, вр. чл.145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/. Образувано е по жалба на „Туристическо дружество „Тне Мацкисс“ – Сдружение ( с предишно наименование „Сдружение Клуб за приключенски туризъм „Тне Мацкисс“ – до 10.03.2025г. ), вписано в ТРРЮЛНЦ с ЕИК •••, със седалище и адрес на управление гр. Варна, [улица], представлявано от изпълнителен секретар В. Х. В., против Заповед № 2249/28.02.2025г. на Председателя на Комисия за защита на потребителите /КЗП/, с която за нарушение на чл.61, ал.2 ЗТ – извършване на туроператорска дейност без удостоверение за регистрация, и на основание чл.177, ал.2, т.2, буква „а“ ЗТ, му е наложена принудителна административна мярка /ПАМ/ - „спиране на дейността“. Жалбоподателят твърди незаконосъобразност на обжалваната заповед по съображения за допуснати съществени процесуални нарушения, неправилно приложение на материалния закон и несъответствие с преследваната от него цел, вкл. поради ограничаване на основни права по чл.44, ал.1 от Конституцията на РБ и чл.12 от Хартата на основните права на Европейския съюз /ХОПЕС/. Конкретно твърди, че при издаване на заповедта не е извършена детайлна проверка и не са съобразени всички релевантни за случая факти. Целта на прилаганата с ПАМ държавна принуда е да защити обществения интерес, като се отнеме възможността на нарушителя да продължи да извършва нарушения, но доколкото с нея директно се навлиза в правната сфера на друг правен субект, тази принуда не трябва да има ефект на наказание, а да е много добре премерена и преценена. Санкциите и ПАМ трябва да бъдат адекватни на нарушението и да съответстват на степента на обществена опасност на деянието. В тази връзка твърди, че доколкото не са установени пострадали лица или настъпил вредоносен резултат, и предвид спецификата на извършваната от туристическото дружество дейност, наложената със заповедта ПАМ е твърде крайна. Сочи, че „Тне Мацкисс“ е Клуб по приключенски туризъм към Туристическо дружество „•••“ (член на Българския туристически съюз, който е единствената национална организация с лиценз за извършване на спортно-туристическа дейност), с фокус към семейства, деца, деца с увреждания и специални образователни потребности. Членството в клуба е доброволно, осъществява се на база запознаване с Устава, писмено заявление и платен членски внос. Клубът не извършва търговска дейност, не генерира и не разпределя печалба, което безспорно се установява от публикуваните в Търговския регистър финансови отчети. Клубът никога не е осъществявал туроператорска дейност, не е рекламирал подобна, не се предлагат „туристически пакети“ по смисъла на § 1, т.67 ДР на ЗТ – доколкото липсват необходимите законови изисквания дейностите да бъдат квалифицирани като такива, поради което е приложима хипотезата на чл.79, ал.4, т.2 ЗТ. Изводът – че се извършва туроператорска дейност, е изведен единствено от проверката на интернет-сайта на сдружението – [интернет адрес], където се публикува информация за редовните членове. Част от дейността на „Туристическо дружество „Тне Мацкисс“ е организацията на клубни събития на открито, предназначени за конкретна група хора – членове на клуба, подписали доброволно заявление за членство и сдружени свободно на основание чл.44, ал.1 КРБ и чл.12 ХОПЕС. В описанието на всяко едно събитие ясно е обозначено, че е клубно – обстоятелство, което е констатирано в КП № 2774733/24.01.2025г., но не е разгледано и анализирано при издаване на заповедта. Твърди и че не е отчетена разликата между правната уредба относно статута на туристическите дружества по чл.47 – чл.50 ЗТ и на туроператорската дейност по чл.61 ЗТ. По изложените съображения твърди, че обжалваната заповед за налагане на ПАМ „спиране на дейността“ на основание чл.177, ал.2, т.2, буква „а“ ЗТ, е неприложима към дейността на ТД „Тне Мацкисс“ и е незаконосъобразна. Твърди и че съставените АУАН и НП, които са довели до издаване на обжалваната заповед, не отговарят на императивните изисквания на чл.42 и чл.57 ЗАНН. В съдебно заседание жалбоподателят се представлява от изпълнителния секретар В. Х. В. и от адв. А. Т., която поддържа жалбата на наведените с нея основания. Счита, че ответната страна неправилно смесва понятията за туроператорска дейност и дейност на туристическо дружество. Сочи, че Сдружението никога и по никакъв повод не е предлагало туристически услуги – както е посочено в представените АУАН и НП, като не са събрани никакви доказателства, които да сочат на предоставянето на такива туристически пакети, както твърдят от КЗП. Иска отмяна на обжалваната заповед и претендира присъждане на разноски, съгласно представен списък. Ответната страна – Председателят на Комисия за защита на потребителите, редовно призован за с.з., не се представлява. С писмо вх.№ 5672/02.04.2025г., с което жалбата и преписката са представени в съда, изразява становище за неоснователност на жалбата. Не се претендират разноски. След преценка на събраните по делото доказателства, съдът приема за установено от фактическа страна, следното: Към периода на извършване на проверките, въз основа на които е образувано административното производство, приключило с обжалваната Заповед № 2249/28.02.2025г. на Председателя на КЗП, както и към датата на издаване на заповедта, „Сдружение Клуб за приключенски туризъм „Тне Мацкисс“ /СКПТ „Тне Мацкисс“/ – Сдружение, е юридическо лице с нестопанска цел, определено за извършване на дейност в частна полза, вписано в ТРРЮЛНЦ с ЕИК: ••••и без обявена допълнителна стопанска дейност. Считано от 10.03.2025г. за Сдружението са вписани промени в следните обстоятелства: наименование - Туристическо дружество „Тне Мацкисс“; правна форма и извършване на дейност – Сдружение с нестопанска цел, за извършване на дейност в обществена полза; цели и средства за постигането им – съобразени с дейността в обществена ползва, както са обявени в т.6б и т.6в; предмет на допълнителна стопанска дейност – „Изработка на картички, календари и сувенири и др; организиране на частни прояви – тиймбилдинги, изложения, събори и др.; предлагане на услуги и стоки/изделия, свързани със социалния туризъм и туристически услуги и мърчандайзинг; отдаване под наем на собствено туристическо оборудване и инвентар“; Видно от Протокол от проведено на 06.02.2020г. заседание на УС на „Туристическо дружество „•••“ - Сдружение, ЕИК ••••, „Клуб за приключенски туризъм „Тне Мацкисс“ е приет за колективен член на туристическото дружество. Видно от публикувания в ТРРЮЛНЦ Устав на туристическото дружество, колективното членство е допустимо (чл.10) и се придобива от датата на решението на управителния съвет или общото събрание (чл.11, ал.3). Видно от Удостоверение изх. № 16/26.10.2023г. на зам.-министъра на младежта и спорта (представено при проверката от КЗП), Туристическо дружество „•••“ е вписано в Регистъра на Националната организация за спортно-туристическа дейност и нейните членове по чл.9, ал.1, т.2 от Закона за физическото възпитание и спорта /ЗФВС/ с регистрационен № 1-016/25.07.2023г., като член на Сдружение „Български туристически съюз“ /„БТС“/. Според фактура от 14.01.2025г, издадена от Сдружение „Български туристически съюз“, Сдружение Клуб по приключенски туризъм „Тне Мацкисс“, е закупило членски марки за 2025г. на стойност 60, 00лв. Сдружение „Български туристически съюз“ е вписано в ТРРЮЛНЦ с ЕИК •••и според чл.2, ал.1 – ал.3 от публикувания в ТРРЮЛНЦ устав, „БТС“ е сдружение на туристическите дружества в България и на българските туристи, членуващи в тези дружества, които признават и приемат Устава. Българският туристически съюз е със статут на национална спортна организация с предмет на област: спортно-туристическа дейност и социален туризъм, лицензирана по реда и условията на Закона за физическото възпитание и спорта. Съгласно Устава на Сдружение „БТС“, негови членове могат да бъдат само български юридически лица – туристически дружества, регистрирани по ЗЮЛНЦ в обществена полза (чл.15, ал.1 и ал.4). Българските граждани членуват в Българския туристически съюз, като се организират в туристически дружества (чл.15, ал.2). Клубовете по видовете туризъм, ориентиране, алпинизъм, спелеология, за защита на природата, на туристи ветерани, младежките клубове и други, са структурни единици на туристическото дружество. Клубовете се изграждат в съответствие с интересите на неговите членове и с решение на ръководния орган на дружеството (чл.25, ал.6). На 18.12.2024г. с вх. № Т-94-Л-36 в Министерство на туризма постъпил сигнал от председателя на Управителния съвет на „Планини и хора – Асоциация на планинските водачи в България“, относно седем лица, които нелегално практикуват професията „планински водач“, незаконно извършване на „туроператорска дейност“ и други нерегламентирани дейности. В сигнала се сочело, че М. Г. (под номер 5 в сигнала), е неправоспособен планински водач, създател на Клуб за приключенски туризъм „Тне Мацкисс“ към Туристическо дружество „••••“. Клубът имал уеб сайт – [интернет адрес], през който, въпреки че не е туроператор, изготвя и предлага за продажба туристически пакети – еднодневни и многодневни програми, с крайна цена. С писмо изх.№ Т-94-Л-36/10.01.2025г. директорът на Дирекция „Концесиониране, наемна и регулаторна дейност в туризма“ към Министерство на туризма, изпратил сигнала по компетентност на Главния директор на ГД „Контрол на пазара“ към КЗП (входиран с рег. № Ц-00-55/21.01.2025г.). В писмото е посочено, че за лицата, за които се отнася сигнала, е извършена проверка в Националния туристически регистър /НТР/, като за М. Г. не може да се установи дали е сред вписаните в регистъра лица (установени са две лица с подобни имена) или е трето лице, различно от тях, т.к. не може да бъде идентифицирано по две имена. За Клуб за приключенски туризъм „Мацкисс“ към Туристическо дружество „•••“ е посочено, че в Регистъра на туроператорите и туристическите агенти, част от НТР, няма данни за регистрирани туроператори и/или туристически агенти с такива имена. С писмо изх. № Ц-00-55/21.01.2025г. главният директор на ГД „Контрол на пазара“ към КЗП, препратил сигнала, в частта по т.5 за лицето М. Г. и Клуб за приключенски туризъм „Мацкис“, на Регионална дирекция Варна – за създаване на необходимата организация за извършване на проверки за установяване спазването на изискванията на Закона за туризма. Във връзка с постъпилия сигнал, със Заповед № 896/23.01.2025г. на основание чл.8, ал.1 и ал.2, т.7 и 9 от Устройствения правилник на КЗП, чл.191 – 193 от Закона за защита на потребителите /ЗЗП/ и чл.171, ал.1, т.2 и чл.172 от ЗТ, председателят на КЗП разпоредил извършването на проверка по спазване на изискванията на ЗЗП и ЗТ, и подзаконовите нормативни актове към тях, от служители в РД Варна в ГД „Контрол на пазара“ към КЗП: М. А. А., на длъжност главен инспектор в РД Варна – водещ и В. М. Г., на длъжност главен инспектор в РД Варна – свидетел. Разпоредено е служителите да извършат проверката на 24.01.2025г. в офис на Туристическо дружество „••••“, в гр.Варна, [улица]. В изпълнение на Заповед № 896/23.01.2025г., на 24.01.2025г. служителите на РД Варна извършили проверка на обект – [интернет адрес], документирана в Констативен протокол /КП/ № К-2774733/24.01.2025г., при която установили, че на посочения сайт са обявени: еднодневни събития – малки бягства за един ден; двудневни събития – малки бягства с нощувка и банкет; тридневни събития – за фенове на дълги уикенди. Към момента на проверката се рекламирали две събития: 1/ Рожден ден, клубно събитие „Стягайте се банкет. Tнe Мацкисс станахме на 5!“ – от 9, 00 часа на 25.01.2025г. до 19, 00 часа на 26.01.2025г., за което били обявени: място на тръгване, място на нощуване и цена от 129, 00лв., включваща: транспорт, вечеря, нощувка; телефони, e-mail за записване или „на лично съобщение“, както и 2/ Приказна сватба в [населено място], тридневно клубно събитие – от 00: 00 часа на 15.02.2025г. до 21: 30 часа на 17.02.2025г., с посочени: място на тръгване, място на нощуване и цена от 300, 00лв., включваща: транспорт с автобус, две нощувки в къща за гости, две закуски, снимки с рибанска носия, етно-преживяване. Със Заповед № 1172/30.01.2025г. на основание чл.8, ал.1 и ал.2, т.7 и 9 от Устройствения правилник на КЗП, чл.191 – 193 ЗЗП и чл.171, ал.1, т.2 и чл.172 от ЗТ, председателят на КЗП разпоредил същите служители към РД Варна да извършат на 31.01.2025г., в офиса на РД Варна, проверка по спазване на изискванията на ЗЗП и ЗТ, и подзаконовите нормативни актове към тях, на Клуб за туризъм към Туристическо дружество „•••“. В изпълнение на Заповед № 1172/30.01.2025г. служителите на РД Варна извършили проверка на обект - Сдружение Клуб за приключенски туризъм „Tнe Мацкисс“, документирана с КП № К-2774734/31.01.2025г. Проверката била извършена в офиса на РД Варна, с тема – Закон за туризма, сигнал вх. № Ц-00-55/21.01.2025г. и в присъствието на В. Х. В. – изп.секретар на СКПТ „Tнe Мацкисс“, като е отразено, че същата е уведомена за явяване по телефона, т.к. офисът в [населено място], [улица] бил затворен за ремонт. В КП от 31.01.2025г. са повторени констатациите от КП от 24.01.2025г. относно рекламираните събития. Посочено е и че при явяването си В. Х. В. е представила: Удостоверение изх.№ 16/26.10.2023г. от Министерство на младежта и спорта за Туристическо дружество „•••“; Протокол от заседание на УС на ТД „••••“, проведено на 08.02.2020г. Отразено е, че по устни сведения на В., програмите се организирали от дружеството, като пътуванията се осъществяват само с негови членове. Разпоредено е на 06.02.2025г. в КЗП - РД Варна, да се представят: писмено становище кой и по какъв начин организира двете събития, описани в протокола от 24.01.2025г.; списък с участниците в проведеното събитие на 25 и 26.01.2025г., програма; документ за категоризация на хижата; информация за транспорта, документи на превозвача и др. Същите документи били изискани и за събитието от 15.02. – 17.02.2025г., както и ордери и др. платежни документи, издавани при пътуванията. С КП № К-0121000/06.02.2025г. е документирано приемането от В. Х. В. на „писмено становище и описаните в него приложения“. Според представеното от В. В. становище, Сдружение Клуб за приключенски туризъм „Tнe Мацкисс“, е ЮЛНЦ, обединяващо и свързващо хора, които обичат природата и дейностите на открито, формите на социален туризъм и спортно-туристическа дейност. Считано от 06.02.2020г. СКПТ „Tнe Мацкисс“ е прието за колективен член на Туристическо дружество „••••“ – Варна на основание чл.10 от Устава на същото. Като част от това туристическо дружество, Клубът е част и от „БТС“. ТД „••••“ е вписано в Регистъра на Националната организация за спортно-туристическа дейност и нейните членове с рег. № 1-016/25.07.2023г. и издадено Удостоверение № 16/26.10.2023г., вписано е и в Националния регистър на туристически сдружения към Министерство на туризма със Заповед № РД-14-302/20.11.2013г. и Удостоверение № 61/20.11.2013г. Относно твърденията в сигнала е посочено, че Сдружение Клуб по приключенски туризъм „Tнe Мацкисс“ никога не е осъществявало туроператорска дейност и никой от членовете му не е упражнявал незаконно дейност на „планински водач“. Ежегодно Сдружението приема и утвърждава календарен план за спортно-туристическата си дейност, който се помества на интернет сайта за да бъде информацията общодостъпна за всички членове на клуба, както и за привличане на нови членове. Участието в събитията на клуба изисква клубно членство, което е доброволно и се осъществява на база платен членски внос, и издаване на клубна карта. Пътуванията се осъществяват с лични автомобили, обществен транспорт, нает транспорт, според спецификата на дестинацията. Относно събитията на 25.01 - 26.01.2025г., и на 15 – 17.02.2025г., е посочено, че са клубни, първото от които е част от утвърдения календарен план на дружеството. Посочени са данни за организатора на събитията, резервациите за настаняване и хранене. Към становището са приложени: Протокол от заседание на УС на ТД „•••“ от 06.02.2020г.; договор от 24.01.2025г. между СКПТ „Tнe Мацкисс“ и „Л. 63“ ЕООД за осъществяване на превоз до [населено място] в периода 15.02. – 17.02.2025г.; списък на участниците в събитието на 15.02. – 17.02.2025г.; Удостоверение № 16/26.10.2023г., издадено от министъра на младежта и спорта, за вписване на Туристическо дружество „••••“ в Регистъра на Националната организация за спортно-туристическа дейност и нейните членове по чл.9, ал.1, т.2 от ЗФВС с № 1-016/25.07.2023г. като член на „Български туристически съюз“; извлечение от ТРРЮЛНЦ за СКПТ „Tнe Мацкисс“; фактура от 14.01.2025г., издадена от Сдружение „Български туристически съюз“ на СКПТ „Tнe Мацкисс“ за закупуване на членски марки за 2025г.; клубна карта № 4/17.02.2020г., валидна до 31.12.2020г. за членство на В. В. в Клуб за приключенски туризъм „Tнe Мацкисс“; ПКО, издадени от СКПТ „Тне Мацкисс“ за изплатени на В. Х. В. суми в брой за участие в клубно мероприятие; извлечение от ТРРЮЛНЦ за Туристическо дружество „••••“; Списък на участниците в проведено мероприятие на 25.01 – 26.01.2025г. Въз основа на констатациите от извършената на 24.01.2025г. проверка, М. А. – главен инспектор в Област Варна на КЗП, приела, че Спортен клуб по приключенски туризъм „Tнe Мацкисс“ извършва дейност, без да е регистриран като туроператор по Закона за туризма. Въз основа на становището на В. В. и констатираните реклами в сайта на клуба за двудневна и тридневна екскурзия, било прието, че Сдружение Клуб за приключенски туризъм „Tнe Мацкисс“ организира туристически пакети, които се предлагат пряко за продажба с цел туризъм, отдих и развлечение. Предлаганите туристически пакети са комбинация от три основни туристически услуги: транспорт, нощувка и храна, и се предлагат на обща цена – нарушение на чл.61, ал.2 ЗТ, извършено на 24.01.2025г., за което срещу Сдружение Клуб за приключенски туризъм „Tнe Мацкисс“ бил съставен АУАН № 007325/20.02.2025г. На проведено на 28.02.2025г. заседание, по т.5 от Протокол № 15, КЗП взела единодушно решение, с което приела предложението на главен директор на ГД „Контрол на пазара“ за налагане на принудителна административна мярка „спиране на дейността“ по чл.177, ал.2, т.2, буква „а“ ЗТ на Сдружение Клуб за приключенски туризъм „Tнe Мацкисс“, извършващо туристическа дейност – туроператор, без да притежава удостоверение за регистрация на този вид дейност. Във връзка с нарушението, установено с АУАН № 007325/20.02.2025г. – извършване на туроператорска дейност без удостоверение за регистрация по чл.61, ал.2 ЗТ, със Заповед № 2249/28.02.2025г. (връчена на 13.03.2025г.), на основание чл.177, ал.2, т.2, буква „а“ ЗТ и чл.8, ал.1, и ал.2, т.9 от Устройствения правилник на КЗП, решение на КЗП, прието с т.5 по Протокол № 15/28.02.2025г. и КП № К-2774733/24.01.2025г., председателят на КЗП наложил на Сдружение Клуб за приключенски туризъм „Tнe Мацкисс“ принудителна административна мярка „спиране на дейността“ по чл.177, ал.2, т.2, буква „а“ ЗТ. Въз основа на АУАН № 007325/20.02.2025г., Началникът на териториален отдел Варна към ГД „Контрол на пазара“ при КЗП издал НП № В-007325/10.03.2025г., с което за нарушение на чл.61, ал.2 ЗТ и на основание чл.182, ал.1 ЗТ, наложил на Сдружението имуществена санкция, в размер на 10000лв. При така установеното от фактическа страна, съдът прави следните правни изводи: Жалбата е подадена от надлежна страна, срещу годен за обжалване административен акт – Заповед за налагане на ПАМ по чл.177, ал.2, т.2, буква „а“ ЗТ, която съгласно чл.181 ЗТ подлежи на съдебен контрол по реда на АПК, в срока по чл.149, ал.1 АПК, поради което е ДОПУСТИМА. Разгледана по същество, жалбата е НЕОСНОВАТЕЛНА. При извършване на проверката по чл.168, ал.1, вр. чл.146 АПК, съдът преценява, че обжалваната заповед не страда от пороци, влечащи нейната нищожност, както и че в производството по издаването й не са допуснати съществени процесуални нарушения, които да са ограничили правото на защита на жалбоподателя и да съставляват самостоятелно основание за отмяна. Обжалваната заповед е издадена от компетентен орган – председателят на КЗП, в изпълнение на правомощията му по чл.177, ал.2, т.2, буква „а“ ЗТ и чл.8, ал.2, т.9 от Устройствения правилник на КЗП – да прилага принудителна административна мярка „спиране на дейността“ при извършване на туроператорска и/или туристическа агентска дейност, без удостоверение за регистрация. Заповедта е издадена във връзка с последващия контрол, който КЗП осъществява за спазване на изискванията за защита на потребителите в областта на туризма в посочените от ЗТ случаи (чл.171, ал.1, т.2 ЗТ и чл.5, ал.1, т.16 от Устройствения правилник), след извършени проверки по чл.172, ал.1, т.1 ЗТ, възложени със Заповед № 896/23.01.2025г. и Заповед № 1172/30.01.2025г., документирани с КП № К-2774733/24.01.2025г. и КП № К-2774734/31.01.2025г., и въз основа на предложение на главния директор на Главна дирекция „Контрол на пазара“ (чл.16, ал.1, т.10 от УП). Спазена е писмената форма по чл.59, ал.1 АПК, както и изискванията за мотивиране по чл.59, ал.2 АПК, приложими по препращането от чл.181 ЗТ, включително с посочване на фактическите и правните основания за издаване на заповедта. Заповедта съдържа описание на нарушението, което е дало основание за налагане на ПАМ по чл.177, ал.2, т.2, буква „а“ ЗТ, цитирани са съставения при проверката КП № К-2774733/24.01.2025г., АУАН № 007325/20.02.2025г. - с който е установено нарушение на чл.61, ал.2 ЗТ, както и решението на КЗП по т.5 от Протокол 15/28.02.2025г. - с което е прието предложението на главния директор на ГД „Контрол на пазара“ към КЗП за прилагане на ПАМ. Заповедта за налагане на ПАМ по чл.177, ал.2, т.2, буква „а“ ЗТ, е индивидуален административен акт, който се издава в рамките на извършвания от КЗП последващ контрол по ал.1 от с.р., в резултат на първоначално проведения такъв по чл.172 и чл.173, вр. чл.171, т.2 ЗТ, като в това производство председателят на КЗП действа при условията на обвързана компетентност – в случай че КЗП установи извършването на туроператорска и/или туристическа агентска дейност без удостоверение за регистрация, е длъжен да наложи ПАМ „спиране на дейността“. По арг. от чл.25, ал.2 АПК, датата на започване на производството по издаване на ЗППАМ е датата, на която е възникнало задължението, а по арг. от чл.177, ал.1 ЗТ, вр. чл.5, ал.1, т.16, вр. чл.16, ал.1, т.10 от Устройствения правилник на КЗП, това е датата, на която КЗП е взела решението по т.5 от Протокол № 15 – 28.02.2025г. В тази връзка и за прецизност следва да се посочи, че извършените на 24.01.2025г. и 31.01.2025г. проверки, са станали повод за образуване на две отделни, самостоятелни производства – административно-наказателно, приключило с издаденото от н-ка на ТО Варна към ГД „Контрол на пазара“ НП № В-007325/10.03.2025г., и административно – приключило с процесната заповед за налагане на ПАМ. Установяването и санкционирането на административното нарушение е в рамките на първоначалния контрол, упражняван от КЗП (чл.175, ал.1 ЗТ), а налагането на ПАМ – в рамките на последващия контрол по чл.177, ал.1 ЗТ. Затова датата на установяване на нарушението по смисъла на чл.34 ЗАНН е различна от датата на възникване на задължението по чл.25, ал.2 АПК за издаване на ПАМ. В нарушение на чл.26, ал.1 АПК, жалбоподателят не е уведомен за започналото административно производство по налагане на ПАМ, но това нарушение в случая не е особено съществено и не съставлява самостоятелно основание за отмяна. Макар нарушението по чл.61, ал.2 ЗТ да е установено при проверката, приключила с КП № К-2774733/24.01.2025г. – за която „Сдружение Клуб за приключенски туризъм „Тне Мацкисс“ не е уведомено, и тази проверка да е възложена със Заповед № 896/23.01.2025г. по отношение на друг субект – Туристическо дружество „••••“, втората проверка по КП № К-2774734/31.01.2025г. е извършена по отношение на СКПТ „Тне Мацкисс“ и в присъствието на неговия представляващ – изп.секретар В. В., за която в протокола е отразено, че е уведомена по телефона. С КП от 31.01.2024г. – който е подписан от В., са повторени констатациите от 24.01.2025г. относно установените на сайта на Сдружението рекламирани събития и в тази връзка са изискани писмено становище и писмени доказателства, каквито са представени в указания срок - документирано с КП № 0121000/06.02.2025г. Заедно с изисканото становище и документи, представляващата Сдружението е представила и заверени от нея на 06.02.2025г. разпечатки от публикуваната на сайта ( [интернет адрес] ) информация за проверяваните събития, въз основа на която са направени констатациите за извършено нарушение на чл.61, ал.2 ЗТ. Видно от мотивите на обжалваната заповед, становището на Сдружението и представените от него доказателства са обсъдени от административния орган, поради което правота на защита на Сдружението не е ограничено. Заповедта е издадена при правилно тълкуване и приложение на материалния закон, в съответствие с преследваната от него легитимна цел и на принципа на съразмерност по чл.6, ал.3 АПК. Не се спори, че към периода на извършване на твърдяното нарушение и издаване на процесната заповед, „Сдружение Клуб за приключенски туризъм „Тне Мацкисс“, е юридическо лице с нестопанска цел по смисъла на чл.1, ал.2 от Закона за юридическите лица с нестопанска цел - Сдружение, определено за извършване на дейност в частна полза и вписано в ТРРЮЛНЦ. Не се спори и че в съответствие с чл.10 и чл.11, ал.2 от Устава на „Туристическо дружество „••••“ – СНЦ, жалбоподателят е станал негов колективен член - считано от 06.02.2020г., както и че ТД „••••“ е туристическо дружество по смисъла на чл.38 ЗФВС, член на националната организация за спортно-туристическа дейност и вписано в регистъра на нейните членове по чл.9, ал.1, т.2 от ЗФВС под № 1-016/25.07.2023г. Видно от воденият на основание чл.9, ал.1, т.2 ЗФВС от министъра на младежта и спорта Регистър на Националната организация за спортно-туристическа дейност/Регистър на туристическите дружества (членове на Български туристически съюз) – публично достъпен на сайта на Министерството на младежта и спорта, жалбоподателят не е вписан в същия, а и е нямало как да бъде вписан, т.к. съгласно чл.38 ЗФВС туристическо дружество по смисъла на закона може да бъде само СНЦ за осъществяване на общественополезна дейност, а до 10.03.2025г. СКПТ „Тне Мацкисс“ е определено за извършване на дейност в частна полза. Съгласно чл.34, ал.6 ЗФВС, националната организация за спортно-туристическа дейност и нейните членове придобиват правото да осъществяват дейностите по чл.36 и 38 след вписване в регистъра по чл.9, ал.1, т.2 – т.е. макар СКПТ „Тне Мацкисс“ да е било ЮЛНЦ, колективен член на регистрирано туристическо дружество и част от структурата на „БТС“, към периода на проверката, на установяване на нарушението по чл.61, ал.2 ЗТ и издаване на процесната заповед, не е било „туристическо дружество“ по смисъла на чл.38 ЗФВС – независимо от извършването на спортно-туристическа дейност по смисъла на § 1, т.17 ДР на ЗФВС. В този смисъл СКПТ „Тне Мацкисс“ не е и самостоятелен член на Сдружение „Български туристически съюз“, а Клуб към туристическо дружество – член на „БТС“. Фактът, че СКПТ „Тне Мацкисс“ е закупило членски марки за 2025г. не обосновава различен извод, т.к., както е видно от чл.15, ал.3 от Устава на „БТС“, членски внос се дължи от всеки член на туристическо дружество (клуб, секция). Не са наведени твърдения и липсват доказателства, след промяната на 10.03.2025г. СКПТ „Тне Мацкисс“ да е заявило и придобило самостоятелно членство в БТС. Неоснователно жалбоподателят твърди, че статутът му е регламентиран в чл.47 – чл.50 ЗТ, т.к. тази правна уредба касае туристическите сдружения, а не туристическите дружества изобщо. Такова сдружение всъщност е Националната организация за спортно – туристическа дейност, за каквато е признато Сдружение „Български туристически съюз“. В този смисъл неоснователно се твърди и че административният орган не е отчел разликата между „туроператор“ и „туристическо дружество“. Ирелевантен е и факта, че СКПТ „Тне Мацкисс“ не развива търговска дейност и не генерира, и разпределя печалба, т.к. това следва от статута му на Сдружение с нестопанска цел и изричната уредба в чл.3, ал.6 ЗЮЛНЦ, който закон обаче дава право на ЮЛНЦ да извършват допълнително стопанска дейност, стига да е свързана с предмета на основната дейност, за която са регистрирани, да ползват прихода за постигане на определените в устава или учредителния акт цели (чл.3, ал.3 ЗЮЛНЦ), и стига тази стопанска дейност да се подчинява на условията и реда, определени със законите, регулиращи съответния вид стопанска дейност (чл.3, ал.5 ЗЮЛНЦ). Противно на твърденията в жалбата, режимът по чл.61, ал.2 ЗТ не се отнася само за търговци по смисъла на Търговския закон, а и до юридически лица, които имат право по силата на друг закон да извършват стопанска дейност – а такива безспорно са ЮЛНЦ, при спазване на горепосочените условия. Качеството на „туристическо дружество“ по смисъла на чл.38 ЗФВС, респ. на “туристическо сдружение“ по смисъла на чл.45 ЗТ, не изключва по никакъв начин извършването на „туроператорска дейност“, респ. придобиването на качеството „туроператор“. Така например в чл.13, т.6 от Устава на „БТС“ изрично е посочено, че за целите по чл.11, Българският туристически съюз осъществява издателска, информационна, рекламна, туроператорска и турагентска дейност. Видно от Националния туристически регистър, публикуван на сайта на Министерство на туризма - [интернет адрес], Сдружение „БТС“ е вписано в същия под номер 5336 като туроператор и туристически агент, със Заповед № РД 16-47/28.01.2005г., изменена със Заповед № Т-РД-15-10/18.01.2018г., като е отбелязано, че към момента е без застраховка (последна валидна към 31.12.2024г.). Съгласно чл.3, ал.1, т.1 ЗТ, туроператорската и туристическата агентска дейност, са туристически дейности, които съгласно чл.61, ал.1 ЗТ, подлежат на контрол от държавата с цел защита и гарантиране сигурността и правата на потребителите на туристически услуги, както и с цел предотвратяване възникването на опасност от увреждане на държавни и обществени интереси в туризма. Контролът на тази дейност, както следва от чл.171, ал.1, т.1 и т.2 ЗТ, вр. чл.176 и чл.177 ЗТ, се осъществява от министъра на туризма и КЗП. Туроператорска и/или туристическа агентска дейност на територията на Република България се извършва от регистрирано по този закон лице, с изключение на случаите по чл.62 ( на свободно предоставяне на услуги на територията на РБ от туроператор и/или туристически агент, който има право да упражнява туроператорска и/или туристическа дейност по законодателството на друга държава членка на ЕС и ще извършва тази дейност временно или еднократно, без да се установява на територията на РБ ), което е търговец по смисъла на Търговския закон или юридическо лице, което има право по силата на друг закон да извършва стопанска дейност, включително по законодателството на друга държава членка на Европейския съюз, и на държава - страна по Споразумението за Европейското икономическо пространство, или на Конфедерация [държава] – чл.61, ал.2, т.1 ЗТ, и отговаря на останалите условия в т.3 – 6 от с.р. Съгласно чл.64, ал.4, ЗТ, регистрацията на лицата по ал.2 се извършва от министъра на туризма или от оправомощено от него длъжностно лице чрез вписване в Регистъра на туроператорите и туристическите агенти - част от Националния туристически регистър. Регистърът е публичен. На вписаните в регистъра по ал.4 лица министърът на туризма или оправомощено от него длъжностно лице издава удостоверение за регистрация (ал.5). Удостоверението за регистрация по ал.5 се издава за извършване на следните дейности: 1. туроператорска дейност; 2. туристическа агентска дейност; 3. туроператорска и туристическа агентска дейност (ал.6). Вписването в регистъра на туроператорите и туристическите агенти на лицата по чл.61, ал.2, т.1 ЗТ, става въз основа на подадено до министъра на туризма заявление-декларация за извършване на туроператорска дейност, вкл. когато дейността ще се извършва по електронен път – чл.63, ал.1 ЗТ. Заявление-декларацията трябва да отговаря на изискванията по чл.63, ал.1, т.1, букви а) – з) и към него да са приложени документите по т.2, букви а) – д). Съгласно чл.67 ЗТ, удостоверението за регистрация на туроператора и/или на туристическия агент се връчва на заявителя или на упълномощен от него представител след предоставяне на: 1. копие от сключен договор за застраховка по чл.97, ал.1 за упражняване на туроператорска дейност; 2. изрично пълномощно, при необходимост. Условията и реда за осъществяване на туристически пакети и свързани туристически услуги, са регламентирани в Раздел II „Договори за туристически пакети и свързани туристически услуги“, към Глава седма „Туроператорска и туристическа агентска дейност“ – чл.79, ал.1 ЗТ. Съгласно ал.2 на с.р., разпоредбите на този раздел се прилагат за туристически пакети, които се предлагат за продажба или се продават от туроператори на пътуващи, включително чрез туристически агенти, както и за свързани туристически услуги, предоставяни с помощта на търговци. Разпоредбите на Раздел II се прилагат и за туристическите пакети и свързани туристически услуги по чл.79, ал.3 ЗТ. Съгласно чл.79, ал.4, т.2 ЗТ, разпоредбите на Раздел II и на Раздел III – „Отговорност на туроператорите и търговците, които улесняват предоставянето на свързани туристически услуги при неплатежоспособност и несъстоятелност“, не се прилагат по отношение на договори за туристически пакети и свързани туристически услуги, които се предлагат или организират не по занятие за ограничена група пътуващи и нямат за цел печалба. Съгласно § 1б ДР ЗТ, разпоредбите на Глава седма „Туроператорска и туристическа агентска дейност“, Раздел II „Договори за туристически пакети и свързани туристически услуги“ и Раздел III „Отговорност на туроператорите и търговците, улесняващи предоставянето на свързани туристически услуги при неплатежоспособност и несъстоятелност“, въвеждат изискванията на Директива (ЕС) 2015/2302 на Европейския парламент и на Съвета от 25 ноември 2015г. относно пакетните туристически пътувания и свързаните пътнически услуги, за изменение на Регламент (ЕО) № 2006/2004 и Директива 2011/83/ЕС на Европейския парламент и на Съвета и за отмяна на Директива 90/314/ЕИО на Съвета. Изискванията на Директива (ЕС) 2015/2302, са въведени със Закона за изменение и допълнение /ЗИД/ на ЗТ, Обн. ДВ, бр.37/2018г., в сила от 04.05.2018г. Видно от Законопроекта за ЗИД на ЗТ, внесен в Народното събрание на 30.11.2017г. със сигнатура 702-01-52, публично достъпен на сайта на Народното събраните - [интернет адрес], за въвеждане изискванията на Директивата, се предвиждат легални дефиниции за: „туристически услуги” – съответна на дефиницията по чл.3, т.1) от Директивата за „ пътнически услуги “; „туроператор“ – съответна на дефиницията по чл.3, т.8) от Директивата за „ организатор “; „туристически агент” – съответна на дефиницията по чл.3, т.9) от Директивата за „ търговец на дребно “; „договор за туристически пакет“ – съответна на дефиницията за „ договор за пакетно туристическо пътуване “ по чл.3, т.3) от Директивата. Първоначално, с § 23 от законопроекта, е предвидено тези дефиниции да се въведат чрез изменение на чл.80 и чл.81 ЗТ, но в окончателния и приет вариант на закона, същите са станали част от § 1 на ДР на ЗТ – съответно: §1, т.90, т.60, т.62, т.92. Във връзка с тези понятия, са извършени промени и в понятията за: „туроператорска дейност“ – § 1, т.59; „организирани туристически пътувания с обща цена“, заменено с „туристически пакети“ – § 1, т.61. Въведени са и понятията за „туристически пакет“ (заменящо понятието „организирани групови и индивидуални туристически пътувания с обща цена“) – § 1, т.67 и „започване на изпълнението на туристически пакет“ –§ 1, т.68. Така, съгласно § 1, т.59 ДР ЗТ, „туроператорска дейност“ е организирането на туристически пакети, предлагани за продажба, пряко или посредством туристически агент с цел туризъм, отдих, развлечение, бизнес, участие или посещение на прояви и събития с културен и опознавателен характер, на конгресни и делови събития или с друга цел. Съгласно § 1, т.60 ДР ЗТ, „туроператор“ е лице, регистрирано по реда на този закон и вписано в регистъра на туроператорите и туристическите агенти за упражняване на туроператорска дейност, което изготвя туристически пакети и ги продава или предлага за продажба пряко или чрез посредничеството на друг търговец, или съвместно с друг търговец, или което предава данните на пътуващия на друг търговец в съответствие с § 1, т.67, буква „б“, подбуква „дд“ от допълнителните разпоредби. Съгласно § 1, т.67 ДР ЗТ, „туристически пакет“ е комбинация най-малко от два различни вида туристически услуги за целите на едно и също пътуване или ваканция, ако: а) тези услуги са комбинирани от един търговец, включително по искане на или в съответствие с избора на пътуващия преди сключването на общ договор за тези услуги, или б) независимо от това, дали се сключват самостоятелни договори с отделни доставчици за всяка туристическа услуга, тези услуги се: аа) закупуват само от един пункт за продажби и са избрани, преди пътуващият да се съгласи да плати; бб) предлагат, продават или начисляват на пакетна или на обща цена; вв) рекламират или продават под наименованието „туристически пакет" или под друго подобно наименование; гг) комбинират след сключването на договор, с който търговецът дава право на пътуващия да избере измежду различни видове избрани туристически услуги, или дд) закупуват от отделни търговци посредством свързани процеси за онлайн резервации, при които името на пътуващия, информацията за плащането от негова страна и адресът на електронната му поща се предават от търговеца, с когото е сключен първият договор, на друг търговец или на търговци и не по-късно от 24 часа след потвърждаването на резервацията за първата туристическа услуга се сключи договор с този търговец или с тези търговци. Съгласно § 1, т.90 ДР ЗТ, „туристически услуги“ са: а) превоз на пътници; б) настаняване, което не е неделима част от превоза на пътници и не е за жилищни нужди; в) отдаване под наем на автомобили по смисъла на § 6, т.12, букви „а“ и „в“ от ДР на ЗДвП, на други моторни превозни средства по смисъла на § 1, т.11 от ДР на Наредба № 60 от 24 април 2009г. за одобряване типа на нови моторни превозни средства и техните ремаркета или на мотоциклети, за които се изисква свидетелство за управление, валидно за категория А съгласно чл.150а, ал.2, т.4 ЗДвП; г) всяка друга туристическа услуга, която не е неразделна част от туристическата услуга по смисъла на букви „а“, „б“ или „в“. Съгласно § 1, т.69 ДР ЗТ, „основни туристически услуги“, са настаняване, хранене и транспортиране. „Допълнителни туристически услуги“ по смисъла на § 1, т.70 ДР ЗТ, са услуги, свързани с пътувания, развлечения, прояви и други събития с културен и опознавателен характер, конгресни и делови прояви (организиране на срещи, конференции, семинари, обучения, презентации и други корпоративни събития), спортно-анимационни и водноатракционни услуги, здравни, спа и уелнес услуги, ползване на въжени линии, отдаване под наем на плажни съоръжения, ски екипировка, превозни средства и на плавателни средства за спорт, туризъм и развлечение, услуги, предоставяни от школи и клубове по танци, езда, ветроходство и други водни спортове, услуги, предоставяни от ски училища, и други услуги, предлагани и потребявани от туристите по време на тяхното пътуване и престой. Видно от обявената на сайта на жалбоподателя ( [интернет адрес] ) информация за Събитие „Стягайте се за банкет, Мацкисс станахме на 5“, касае се за „рожден ден, двудневно клубно събитие“, с програма - хижа „Младост“, Крепостта „Мисионис“, Водопад „Боаза“, Връх „Фисека“ и „банкет“. Посочени са дата, място и час на тръгване, подробности за маршрута, програма за всеки един от двата дни. Уточнено е, че пътуването е с автобус. За събитието е обявена цена от 129, 00лв., която включва: транспорт, вечеря, нощувка, медицинска и туристическа застраховка. Цената не включва храна, извън посочената и разходи от личен характер. По отношение на Събитие „Приказна сватба в Р.“, е дадена информация, че се касае за тридневно клубно събитие с програма – [населено място], възстановка на ритуал по белосване на гелина, демонстрация на валяне на кускус, фотосесия с традиционни облекла, връх „Митровица“, Скален феномен „Сватбата“, Юндола. Посочени са дата, място и час на тръгване, подробности за програмата и на включените ритуали, за всеки един от трите дни. За събитието е обявена цена от 300, 00лв., която включва: транспорт с автобус, 2 нощувки в къща за гости, 2 закуски, снимки с рибанска носия, етно-преживяване – белосване с гелина, валяне на кускус, медицинска и туристическа застраховка. Цената не включва: храна извън посочената и разходи от личен характер. В хода на административния контрол от жалбоподателя са представени списъци на участниците в двете събития, както и ПКО, издадени от СКПТ „Тне Мацкисс“, за получени суми в брой за съответното събитие. От описанието на двете събития и начина, по който е формирана цената за всяко едно от тях, безспорно следва извод, че същата се отнася за туристически услуги по смисъла на § 1, т.90 ДР ЗТ, като за първото събитие, се касае за комбинация на трите основни туристически услуги по смисъла на § 1, т.69 ДР ЗТ - настаняване, хранене и транспортиране, а във втория случай – до комбинация на трите основни услуги по § 1, т.69 с допълнителни такива по смисъла на § 1, т.70 ДР ЗТ – снимки, етно-преживяване. При това положение правилно административният орган е приел, че се касае за предлагани „туристически пакети“ по смисъла на § 1, т.67 ДР ЗТ, респ. правилно е прието и че се касае за „туроператорска дейност по смисъла на § 1, т.59 ДР ЗТ. Формулираната в закона дефиниция за „туроператорска дейност“ съдържа следните основни елементи: 1) организирането на туристически пакети; 2) предлагани за продажба – пряко или посредством туристически агент; 3) с обща цена; 4) със специална цел, примерно изброена: туризъм, отдих, развлечение, бизнес, участие или посещение на прояви и събития с културен и опознавателен характер, на конгресни и делови събития или с друга цел. В случая безспорно всички елементи за определяне дейността като „туроператорска“ са изпълнени, т.к. става въпрос за организиране на комбинирани основни и основни с допълнителни туристически услуги, които през сайта на СКПТ „Тне Мацкисс“ се предлагат пряко за продажба, с обща цена – с посочени елементи, които я формират, без посочени единични цени, т.е. предлага се единен продукт – пакет. Налице е и предвидената специална цел – туризъм, отдих, развлечение, която не се и оспорва. Както следва от съображение