Решение № 340 от 22.11.2023 г. на Районен съд - Враца по дело № 965/2023 г.

Производството е по реда на чл. 58д–63д от ЗАНН, и е образувано по жалба на К. А. К., в качеството му на кмет на Община Враца против НП№11-01-395/18.09.2023 г., издадено от Директора на АДФИ. С така подадената жалба се прави искане за отмяна на издаденото НП като неправилно и незаконосъобразно, поради допуснати нарушения на материалния и процесуалния закон. НП било издадено при неправилно и неизчерпателно тълкуване на събраните при финансовата инспекция доказателства, както и направените от жалбоподателя възражения и конкретно възражението, че е възложил дейността по публикуване на задължителна информация в РОП на друго длъжностно лице. Жалбоподателят, редовно призован, не се явява в с.з. Представлява се от ю.к. ••••, която поддържа жалбата, и представя становище по същество на делото от жалбоподателя. Представя и копие от обявление за приключване на процесната обществена поръчка 03.10.23 г. Ответникът, редовно призован, не се явява. От същия, чрез гл. ю.к. •••• е постъпило становище, в което се моли обжалваното НП да бъде потвърдено. Претендира се присъждане на юрисконсултско възнаграждение. Настоящият състав намира депозираната жалба за процесуално допустима. Подадена е в преклузивния срок, предвиден в чл.59 ал.2 ЗАНН, от лице, имащо право и интерес от обжалване и против акт - наказателно постановление от категорията на обжалваемите. Разгледана по същество депозираната жалба се явява основателна. След като се запозна със събраните по делото доказателства, доводите и съображенията на страните, настоящият състав приема за установено от фактическа страна следното: Административнонаказателното производство е образувано със съставянето против жалбоподателя на акт за установяване на административно нарушение №11-01-395/22.03.23 г., за това, че обявление за приключване на договор за обществена поръчка по образец, с което се оповестява приключване на договор за обществена поръчка №Д-227 от 04.10.2021 г. не е изпратено за публикуване в Регистъра на обществените поръчки, в срок до 30 дни от приключване на договора, с което е нарушен чл.185 т.3 вр. чл.36 ал.1 т.4 от Закона за обществените поръчки. В последствие било издадено и обжалваното в настоящото производство наказателно постановление с идентична фактическа обстановка, с което на жалбоподателя за нарушение на чл.185 т.3 от Закона за обществените поръчки вр. чл.36 ал.1 т.4 от Закона за обществените поръчки му е наложено административно наказание „глоба“ в размер на 200 лева, на основание чл. 256а ЗОП вр. чл.261 ал.2 от ЗОП и Заповед №ЗМФ-454/ 21.06.2023 г. на Министъра на финансите. Няма спор, че жалбоподателят изпълнявал и продължава да изпълнява длъжността кмет на Община Враца, и като такъв се явява публичен възложител по смисъла на чл.5 ал.2 т.9 ЗОП, както няма спор и относно факта, че със заповед № 1113/30.06.2017 г. на основание чл.44 ал.2 ЗМСМА вр. чл.7 ал.1 ЗОП и чл.15 ал.1 ППЗОП определил длъжностно лице – Началник отдел „Обществени поръчки“ в Общината, което да публикува в регистъра на обществените поръчки информацията по чл.36 ал.1 и чл.156 ал.1 ЗОП и информация при производство по обжалване чрез специализиран софтуер, предоставен от АОП, като контролът по изпълнение на заповедта е предоставен на зам.кмет М.••••. Спорът е по отношение на това, кой следва да носи административно-наказателна отговорност при неизпълнение на задължението за публикуване на необходимата информация в РОП – кметът като публичен възложител на обществена поръчка по смисъла на закона, или лицето, на което е делегирал част от правомощията си като публичен възложител. Няма спор и относно факта, че обявление за приключилата обществена поръчка не е публикувано в законоутановения месечен срок от изпълнение на договора/до 01.12.2021г./. Изложеното до тук се установява по безспорен и категоричен начин както от изявленията на страните, така и от събраните по делото доказателства. По делото са приети и съответно приложени следните относими писмени доказателства: Жалба с изх. №11-01-395/27.09.23 г., ведно с приложенията - в оригинал; АУАН, възражение от жалбоподателя, Наказателно постановление № НП№11-01-395/18.09.2023 г., заповед от 21.06.2023г. на министъра на МФ, копие от обявление от Регистъра на ОП от 03.10.2023г., заповед № 1113/30.06.2017г. на Кмета на Община Враца, заповедна и протоколна тетрадка при Община Враца за 2017г. и 2018г., трудови договори, длъжностни характеристики и заповед за прекратяване на служебни правоотношения от 07.02.2022г. с лицето ••••, заповед за възлагане от 12.12.2022г. на АДФИ към МФ, справка за отговорните длъжностни лица при Община Враца за периода 2019г.- 2022г.и заповед за изменянето и, решение за откриване на процедура по ЗОП от 25.08.2021г., договор №Д-227/от 04.10.2021г., информация за преписката, счетоводни документи, справка, КП/ 10.02.2023г. В хода на делото са събрани гласни доказателства, посредством разпита на свидетелите – Н. Х.- актосъставител и Н. С.-свидетел при извършване на проверката и при съставяне на акта. Съдът дава вяра на показанията на разпитаните свидетели, които споделят свои непосредствени впечатления.Същите са незаинтересован от изхода на делото. Показанията им са последователни и безпротиворечиви, и се подкрепят и от останалите доказателства по делото. При така изяснената фактическа обстановка, съдът достига до следните правни изводи: АУАН, и НП са съставени от материално и териториално компетентни лица. Наказателното постановление съдържа всички минимално изискуеми реквизити, предвидени в чл.57 от ЗАНН, нарушението е описано точно и ясно, ведно с обстоятелствата, при които е извършено. Вмененото във вина на жалбоподателя нарушение е индивидуализирано в степен, позволяваща да разбере в какво е обвинен и срещу какво да се защитава. Посочена е нарушената материалноправна норма, наказанието за нарушението е индивидуализирано. Не са налице формални предпоставки за отмяна на обжалваното НП, тъй като при реализиране на административнонаказателната отговорност на жалбоподателя не са допуснати съществени нарушения на процесуалните правила, водещи до порочност на административнонаказателното производство. Правилно е квалифицирано деянието, с оглед текстовото му описание, посочена е дата и място на нарушенията, както и извършителя. Посочене е санкционната разпоредба, въз основа на която е ангажирана административнонаказателната отговорност на жалбоподателя. Съдът намира, обаче НП за неправилно и незаконосъобразно на друго основание – с оглед основателността на възражението относно това, че неправилно е ангажирана отговорността на жалбоподателя, доколкото подаването на процесната информация към електронния регистър е било възложено със Заповед №1113/30.06.2017 г. на друго длъжностно лице от Община-Враца - •••• – Началник Отдел „Обществени поръчки“ при Община Враца. С цитираната заповед жалбоподателят в качеството си на възложител е делегирал част от функциите/правомощията / си като публичен възложител – и конкретно относно публикуване на задължителна информация в РОП, което съставлява определяне по реда на чл.7 ал.1 ЗОП/, актуална редакция към настоящия момент, в сила от 01.03.2019г/. на длъжностно лице, което да организира и/или да възлага обществени поръчки, Цитираната разпоредба на чл.7 ал.1 ЗАП в посочената редакция, относима към момента на съставяне на АУАН и НП дава право на публичния изпълнител/в случая жалбаподателя/ да делегира на длъжностно лице изцяло правомощията си на възложител, при което настоящият състав приема, че няма пречка и забрана по силата на този текст да делегира на друго длъжностно лице и част от правомощията си като възложител – в случая относно публикуване на информация в РОП.След като разполага по силата на закона с възможност да делегира всичките си правомощия по закон като възложител, няма пречка да делегира и по-малък по обем правомощия, или част от правомощията си. Приемайки, че с горната заповед е извършено възлагане по смисъла на чл. 7, ал. 1 от ЗОП, макар и на част от правомощията на публичния възложител, то с осъществявянето на този факт се изключва административнонаказателната отговорност на жалбоподателя в качеството му на възложител и разпоредител с обществени средства по отношение на делегираните права, тъй като същият е делегирал тези права от правомощията си на възложител на друго лице, ведно с отговорността за изпълнението им. Упражнявайки предоставените му от ЗОП/чл.7 ал.1 ЗОП/ права, които кореспондират със същите права, които му се предоставят и от ЗМСМА, жалбоподателят се е освободил от носене на отговорност при неизпълнение на същите, вкл.и административно-наказателна, още повече, че със заповедта за делегиране е определил и лице, което да отговаря и контролира изпълнението на делегираните права. Няма спор, че в случая е нарушена разпоредбата на чл.185 ал.1 т.3 ЗОП по отношение на конкретната обществена поръчка. Нормата на чл.185 ал.1 т.3 ЗОП гласи: „възложителят изпраща“. Посочен е общия термин „възложител“ използван от закона, като обобщително понятие, без да прави разграничение дали се касае за възложител по чл.5 ал.2 ЗОП, за възложител по чл.7 ал.1 ЗОП, или за лице на което са делегирани част от правата на възложител-относно публикуване на информация в РОП, както е в конкретния случай. При наличие на последните две хипотези задължението, респ. отговорността за неизпълнение е за възложителя по чл.7 ал.1 ЗОП, респ.за длъжностното лице, на което са делегирани определени правомощия. В същия смисъл е използван термина „възложител“ и в разпоредбата на чл.256а ЗОП. В подкрепа на направения извод се явява разпоредбата на чл.259 ЗОП, приложима редакция до д.в.бр.88/23г.-д.в.бр.13/16.02.2016г./първоначална/, според която в случаите на чл.7 ал.1 и 2 ЗОП наказанията по чл.247-256 ЗОП се налагат на определеното длъжностно лице. Нарушението по новия член 256а ЗОП се поглъща от съставите на чл.247-256 ЗОП. Изложените в НП изводи и в с.з. от пълномощника на ответника доводи, че разп. на чл.259 ЗОП в актуалната и редакция, посочена по-горе няма предвид разп.на чл.256а ЗОП, при което административно- наказателна отговорност следва да носи възложителят по закон са неоснователни.