Решение № 183 от 15.5.2023 г. на Окръжен съд - Пловдив по дело № 256/2023 г.

Производство по чл. 25, ал. 4 ЗТРРЮЛНЦ. "ПЪЛДИН ТУРИНВЕСТ" АД, ЕИК 160053115, седалище и адрес на управление: град Пловдив, бул. България № 97, обжалва отказ № 20230502094731 /03.05.2023 г. на длъжностно лице към АВ–ТР, постановен по заявление А5 с вх. № 20230502094731/02.05.2023 г., с който е отказано вписване в ТРРЮЛНЦ на увеличаване капитала на дружеството с непарична вноска на Община Варна с предмет 16 314 400 броя акции от капитала на "Международен панаир Пловдив" АД, както и особени условия за прехвърляне на акциите на дружеството, съгласно решение на извънредно общо събрание на акционерите на дружеството-жалбоподател, проведено на 09.01.2023 г. Изложени са съображения за незаконосъобразност на атакувания отказ, като се иска същият да бъдат отменен, като се задължи АВ да извърши исканото вписване на обстоятелство и обявяване на акт. Към жалбата е приложена преписката по издаване на обжалвания отказ.

В отговор на жалбата АВ-ТР поддържа изложените в обжалвания отказ мотиви като счита жалбата за неоснователна.

Съдът, след като прецени приложените доказателства, както и изразените доводи в жалбата, намира за установено следното:

По допустимостта: Жалбата е подадена в законоустановения 7-дневен срок по чл. 25, ал.1 от ЗТРРЮЛНЦ.

Същата е редовна, изхожда от надлежна страна с право на жалба и правен интерес от обжалване, като е насочена срещу подлежащ на съдебен контрол акт на Агенцията по вписвания-Търговски регистър.

С оглед на това процесната жалба се явява допустима и следва да бъде разгледана по същество.

Разгледана по същество жалбата е основателна.

Със заявление А5 с вх. № 20230502094731 от 02.05.2023 г., подадено от жалбоподателя, е поискано вписване в ТРРЮЛНЦ на увеличаване капитала на дружеството с непарична вноска на Община Варна с предмет 16 314 400 броя акции от капитала на Международен панаир Пловдив АД, както и особени условия за прехвърляне на акциите на дружеството, съгласно решение на извънредно общо събрание на акционерите на дружеството-жалбоподател, проведено на 09.01.2023 г. Регистърното производство по заявлението, по което е постановен отказ 20230116084349 от 16.01.2023 г., и са приобщени документите, е било спряно с определение № 59 от 18.01.2023 г., постановено по т.д. 26/2023 г. на Окръжен съд - Пловдив, по молба на акционера Община Пловдив. Същото регистърно производство е възобновено с постъпване по електронното дело на търговеца на Решение № 132 от 04.04.2023 г. по т. д. № 25/2023 г. по описа на Окръжен съд – Пловдив и по него е постановен отказ.

С процесното ново заявление А 5 вх. № 20230502094731 от 02.05.2023 г., подадено по реда на чл. 26 ЗТРРЮЛНЦ, съответно и от приобщените към него документи, се установява следната фактическа обстановка:

На 09.01.2023 г. в град Пловдив е проведено общо събрание на акционерите на "Пълдин Туринвест" АД, на което са взети следните решения, за увеличаване на капитала и за изменение на устава на дружеството:

„1. ОСА приема предложението на Съвета на директорите за увеличаване на капитала на дружеството по реда на чл. 193 и чл. 195 от Търговския закон, като при това увеличаване отпада предимството на акционерите да придобият част от новите акции, която съответства на дела им в капитала преди увеличението, по причини, изложени в доклад на Съвета на директорите по чл. 194, ал. 4 от ТЗ, както следва;

1.1.

ОСА УВЕЛИЧАВА капитала на Пълдин Туринвест АД - гр.

Пловдив, ЕИК 160053115 от 177 984 899 лв. на 194 299 299 лв. чрез издаване на нови 16 314 000 броя обикновени налични поименни акции с право на глас в общото събрание на акционерите с номинална и емисионна стойност от 1 лв. /един лев/ всяка и под условие, че новите акции се запишат от определено лице - Община Варна, ЕИК: 000093442 на определена цена - 1 /един/ лев за всяка нова акция, с непарична вноска, представляваща 16 314 000 броя обикновени безналични акции с право на глас в общото събрание, всяка една с номинал от 1 /един/ лев от капитала на Международен Панаир Пловдив АД, ЕИК: 825278766, оценена по реда на чл. 72, ал. 2 от ТЗ от три вещи лица, съгласно акт за назначаване на вещи лица № 20210929090006/30.09.2021г. При това увеличаване, на основание чл. 194, ал. 4 от Търговския закон, отпада предимството на акционерите да придобият част от новите акции, която съответства на дела им в капитала преди увеличението по причини, изложени в Доклад на Съвета на директорите на Пълдин Туринвест АД по чл. 194, ал. 4 от ТЗ от 02.12.2022г.

1.2.

Увеличението на капитала се извършва по реда на чл.193 от ТЗ и чл.195 от ТЗ, под условие, че новите акции се записват - поемат от определено лице: Община Варна, п.к.9000, бул. Осми приморски полк №43, БУЛСТАТ 000093442, на определена цена - 1 /лев/, която има право да запише 16 314 400 броя от новите акции от капитала на Пълдин Туринвест АД гр. Пловдив и срещу стойността им да внесе /апортира/, като непарична вноска 16 314 400 (шестнадесет милиона триста и четиринадесет хиляди и четиристотин) броя обикновени безналични поименни акции с право на глас в Общото събрание на акционерите, всяка една с номинал от по 1 (един) лев от капитала Международен Панаир Пловдив АД, град Пловдив, ЕИК: 825278766, оценени по реда на чл. 72 от ТЗ от три вещи лица, съгласно акт за назначаване на вещи лица № 20210929090006/30.09.2021 г. Община Варна е придобила акциите съгласно договор за безвъзмездно прехвърляне на 16 314 400 поименни акции, представляващи 29% от капитала на Международен Панаир Пловдив АД № 101/09.09.2016 г., подписан между ДЪРЖАВАТА, чрез министъра на икономиката Божидар Лукарски, като ПРЕХВЪРЛИТЕЛ, и Община Варна, чрез кмета Иван Портних, като ПРИОБРЕТАТЕЛ, решение № 623/29.07.2016 г. на Министерски съвет на Република България; справка за наличност на финансови инструменти, към дата 20.10.2016 г, издадена от Централен Депозитар АД гр. София, с изх. № 01 -2016- 2615/21.10.2016 г. Описаните по-горе акции на Община Варна, са оценени по реда на чл.72 от ТЗ от три вещи лица съгласно акт за назначаване на вещи лица №20210929090006/30.09.2021 г. на обща стойност 16 314 400 лв.

Заключението на вещите лица за оценка на непаричната вноска е представено в Търговския регистър с вх. №20211007134216 от 07.10.2021г, и е одобрено от Агенция по вписванията, съгласно уведомително писмо до вносителя на непаричната вноска Община Варна, с изх. №20210929090006- 3/08.10.2021 г. 1.3.

На основание чл.194, ал.4 от Търговския закон, отпада предимството на акционерите да придобият част от новите акции, която съответства на дела им в капитала преди увеличението по причини, изложени в доклад на Съвета на директорите на Пълдин Туринвест АД по чл. 194 ал.4 от ТЗ от 02.12.2022 г. 1.4.

Срещу непаричната вноска Община Варна има право да запише 16 314 400 (шестнадесет милиона триста и четиринадесет хиляди и четиристотин) броя нови обикновени налични поименни акции с право на глас в общото събрание на акционерите, с номинална и емисионна стойност на всяка една от по 1 /един/ лев, от това увеличение на капитала на Пълдин Туринвест АД гр. Пловдив и внесе срещу стойността им като непарична вноска в капитала на Пълдин Туринвест АД гр. Пловдив 16 314 400 броя обикновени безналични поименни акции с право на глас в Общото събрание на акционерите, всяка една с номинална стойност от по 1 (един) лев, от капитала на Международен Панаир Пловдив АД- гр.Пловдив, ЕИК:

825278766, оценени по реда на чл.72 ал.2 от ТЗ на обща стойност 16 314 400 лв.

Община Варна, гр. Варна бул. Осми приморски полк № 43, БУЛСТАТ 000093442, внася в капитала на Пълдин Туринвест АД гр.Пловдив, ЕИК: 160053115 като непарична вноска (апорт) следните акции, собственост на Община Варна, паричната оценка на които е извършена по реда на чл.72 от ТЗ от три вещи лица: съгласно акт за назначаване на вещи лица № 20210929090006/ 30. 09. 2021 г. и която оценка е на обща стойност 16 314 400 лв.

ПРЕДМЕТ НА НЕПАРИЧНАТА ВНОСКА: 16 314 400 (шестнадесет милиона триста и четиринадесет хиляди и четиристотин) броя обикновени безналични поименни акции с право на глас в общото събрание на акционерите, всяка една с номинал от по 1 (един) лев от капитала на Международен Панаир Пловдив АД, гр. Пловдив, ЕИК: 825278766.

Документи, установяващи правото на собственост на Община Варна, върху акциите, описани по-горе, и основание на правата на вносителя ОБЩИНА ВАРНА: Договор за безвъзмездно прехвърляне на 16 314 400 поименни акции, представляващи 29% от капитала на Международен Панаир Пловдив АД №101/09.09.2016 г., подписан между ДЪРЖАВАТА, чрез министъра на икономиката Божидар Лукарски, като ПРЕХВЪРЛИТЕЛ, и Община Варна, чрез кмета Иван Портних, като ПРИОБРЕТАТЕЛ; Решение № 623/29.07.2016 г. на Министерски съвет на Република България; справка за наличност на финансови инструменти, към дата 20.10.2016 г., издадена от Централен Депозитар АД гр. София изх. № 01-2016-2615/21.10.2016 г.; книга на акционерите на Международен Панаир Пловдив АД - гр. Пловдив към 15.09.2022 г., издадена от Централен депозитар АД - гр. София.

1.5.

Срок за записване на новите акции всеки работен ден от 9, 00 ч. до 17, 00 ч. в тридесетдневен срок от приемане на решението на ОСА за увеличаване на капитала чрез подаване на писмено заявление по образец, на адреса на управление на дружеството в гр. Пловдив, бул. България № 97. В същия срок Община Варна следва да представи писмено съгласие за непаричната вноска по чл.73 от ТЗ с нотариална заверка на подписа.

Ако в срока за записване на нови акции те не бъдат записани изцяло, капиталът на дружеството се увеличава само със стойността на записаните акции.

Получаване на удостоверителни документи за издадените акции - След вписване на увеличението на капитала в Търговския регистър, съответно регистриране на прехвърлянето на акциите от Международен Панаир Пловдив АД, в резултат на апорта в Централен депозитар АД гр. София, увеличението на капитала на дружеството се вписва в акционерната книга на Пълдин Туринвест АД, което дружество издава в 14-дневен срок временно удостоверение на акционера за притежаваните нови акции от увеличението на капитала.

2. Общото събрание на акционерите приема следните промени в устава на Пълдин Туринвест АД, както следва:

2.1.

В заглавието - първото изречение от устава се изменя така: „Този устав е приет с решение на ОС на 30.06.2006г. и е изменян и допълван с решения на СД от 29.11.2006г\, от 26.02.2007г., от 19.04.2007г. и решения на ОСА от 31.01.2007г. и 10.09.2010г., решение на ОСА от 30.11.2020г. и решение на ОСА от 09.01.2023г.“ 2.2.

Изменят се чл. 7, ал. 1 и се добавя нова ал.12 на чл.7 от устава, както следва:

„Чл. 7. (1) Капиталът на дружеството е в размер на 194 299 299 (сто деветдесет и четири милиона двеста деветдесет и девет хиляди двеста деветдесет и девет) лева, разпределен в 194 299 299 (сто деветдесет и четири милиона двеста деветдесет и девет хиляди двеста деветдесет и девет) броя обикновени акции, с право на един глас, всяка с номинална стойност от по 1 (един) лев.” „Чл.7 (12) Капиталът на дружеството до размер на 16 314 400 /шестнадесет милиона триста и четиринадесет хиляди н четиристотин/ лева е непарична вноска на Община Варна, п.к.9000, гр. Варна, бул. Осми приморски полк № 43, БУЛСТАТ 000093442, представляваща 16 314 400 броя безналични акции от капитала на Международен Панаир Пловдив АД гр. Пловдив, ЕИК 825278766, паричната оценка на които е извършена по реда на чл.72, ал.2 от ТЗ от три независими вещи лица, съгласно акт за назначаване на вещи лица № 20210929090006/30.09.2021 г. и е на обща стойност в размер на 16 314 400 лв.

Описание на непаричната вноска и основанието на правата на вносителя Община Варна по описаните по-горе акции, както следва: 16 314 400 (шестнадесет милиона триста и четиринадесет хиляди и четиристотин/ броя обикновени безналични поименни акции с право на глас в Общото събрание на акционерите, всяка една с номинал от по 1 (един) лев от капитала на Международен Панаир Пловдив АД, гр. Пловдив, ЕИК 825278766.

Документи, установяващи правото на собственост на Община Варна върху акциите, описани по-горе, и основание на правата на вносителя Община Варна: Договор за безвъзмездно прехвърляне на 16 314 400 поименни акции представляващи 29% от капитала на Международен Панаир Пловдив № 101/09.09.2016 г. подписан между ДЪРЖАВАТА, чрез министъра на икономиката Божидар Лукарски, като ПРЕХВЪРЛИТЕЛ, и Община Варна, чрез кмета Иван Портних, като ПРИОБРЕТАТЕЛ; решение № 623/ 29. 07.2016 г. на Министерски съвет на Република България; справка за наличност на финансови инструменти към дата 20.10.2016 г., издадена от „Централен Депозитар“ АД гр. София, изх. № 01 -2016-2615/21.10.2016г.; книга на акционерите на „Международен Панаир Пловдив“ АД гр. Пловдив, издадена към 15.09.2022 г. от Централен депозитар АД гр. София.“ 2.3.

Изменя се чл.13, ал.1 и се добавят нови ал.З и ал.4 на чл.13 от устава, със следното съдържание:

„Чл.13 (1) Акционер може да се разпорежда с всички или част от акциите си в дружеството в полза на физическо или юридическо лице в съответствие с ал. 3 по-долу.

(3) Акционер може да се разпорежда с акциите си в полза на друг акционер без ограничения. Разпореждането с акции в полза на трети лица, които не са акционери, се извършва, както следва: всеки акционер следва да предложи писмено първо на друг акционер акциите, които има намерение да прехвърли, при същите условия на разпореждане, договорени с трети лица, и може да се разпореди с тях на трети лица, които не са акционери, само и единствено, ако друг акционер в предоставения писмено срок, който не може да бъде по- малък от 14 (четиринадесет) работни дни, изрично писмено откаже да ги приеме. Разпоредителни сделки във всички останали случаи могат да бъдат извършвани само след решение за това на общото събрание на акционерите, взето с мнозинство от 2/3 от вписания в Търговския регистър капитал.

(4) При нарушаване на разпоредбата чл. 13, ал. 3 сделката няма действие за дружеството и не се вписва в акционерната книга, съответно дружеството няма да признае каквито и да било права на акционер на което и да е лице, в полза на което е било направено прехвърлянето, нито се счита, че такова лице има права на акционер или каквито и да било други права върху акциите.“ 2.4.

Изменя се чл.21, ал. 1 от устава по следния начин: „Чл. 21 (1) ОС се свиква по реда на чл.223 от ТЗ. Свикването на ОС на акционерите се извършва чрез покана, обявена в Търговския регистър, като времето от обявяването в Търговския регистър до откриването на общото събрание не може да бъде по малко от 30 дни.“ С влязло в сила съдебно решение № 132 от 04.04.2023 г., постановено по т.д. № 25/ 2023 г. по описа на ПОС, XII-ти състав, съдът е постановил, че проведеното общо събрание на акционерите, както и взетите на него решения, са законосъобразни.

Заверен препис от решението е изпратен на АВ-ТР, тъй като с него е отпаднала причината за спиране на регистърното производство по вписване на така заявените промени.

Длъжностното лице е мотивирало постановения отказ, на първо място, с аргумент, че „От представените доклад и експертиза по акт за назначаване на вещи лица 20210929090006/30.09.2021, изрично е посочено, че ефективната дата на оценката е определена към дата 06.10.2021 г. Към момента на подаване на разглежданото заявление 02.05.2023 г. е изминал период от повече от година и половина от извършването на експертизата, поради което не може да се приеме, че същата е актуална. Оценката е валидна към датата на изготвянето й. Възможно е при непроменени пазарни условия за дадения вид актив, както и при липса на физически промени в оценявания обект, оценката да е с пазарна адекватност до 6 месеца. След този срок следва да се изготви нова пазарна оценка.“ Съдът не споделя изложения довод като се налага да припомни азбучни характеристики, както на апорта като правна сделка, така и на производството по вписването му.

I. Съгласно чл. 72 ТЗ (1) Ако някой съдружник, съответно акционер, прави непарична вноска, дружественият договор, съответно уставът, трябва да съдържа името на вносителя, пълно описание на непаричната вноска, паричната й оценка и основанието на правата му.

(2) (Доп. - ДВ, бр. 103 от 1993 г., изм. и доп., бр. 84 от 2000 г., доп., бр. 66 от 2005 г., изм., бр. 38 от 2006 г., в сила от 1.07.2007 г. - изм., относно влизането в сила, бр. 80 от 2006 г.) Вноската в дружество с ограничена отговорност, акционерно дружество или командитно дружество с акции се оценява от 3 независими вещи лица, посочени от длъжностното лице по регистрацията към Агенцията по вписванията. Заключението на вещите лица трябва да съдържа пълно описание на непаричната вноска, метода на оценка, получената оценка и нейното съответствие на размера на дела от капитала или на броя, номиналната и емисионната стойност на акциите, записани от вносителя. Заключението се представя в търговския регистър със заявлението за вписване.

(3) (Нова - ДВ, бр. 84 от 2000 г., изм., бр. 38 от 2006 г., в сила от 1.07.2007 г. - изм., относно влизането в сила, бр. 80 от 2006 г.) Оценката в дружествения договор, съответно в устава, не може да бъде по-висока от дадената от вещите лица.

(4) (Предишна ал. 3 - ДВ, бр. 84 от 2000 г.) Ако вносителят не е съгласен с оценката, може да участва в дружеството с парична вноска или да откаже да участва в дружеството.

(5) (Предишна ал. 4 - ДВ, бр. 84 от 2000 г.) Вноската не може да има за предмет бъдещ труд или услуги.

В чл. 126, чл. 127 и чл. 131 от Наредба № 1 за водене, съхраняване и достъп до ТР и РЮЛНЦ, Глава Седма, детайлно е уредена процедурата по изготвяне на оценка на непарична вноска по реда на чл. 72, ал. 2 ТЗ от три вещи лица. Наредбата сочи, че длъжностните лица към АВ – ТР не само назначават вещите лица и определят тяхното възнаграждение, но и проверяват, дали представеното заключение отговаря на изискването по чл. 72, ал. 2, изречение 2 от ТЗ и на поставените с акт за назначаване задачи; в случай че представеното заключение не отговаря на тези изисквания, длъжностното лице уведомява вещите лица за недостатъците и определя срок за отстраняването им, за което уведомява заявителя. Заявителят получава заверено копие от заключението само след определяне на разходите за експертизата и довнасяне при необходимост на завишено възнаграждение. На вещите лице се изплаща възнаграждение само след като заявителят получи заверен препис от заключението.

Това означава, че изготвеното заключение подлежи на проверка от длъжностното лице при представянето му – за спазване на чл. 72, ал. 2, изр. 2 ТЗ и ако има пропуски, непълноти, несъответствия, не следва да се приема и да се изплаща за него възнаграждение.

В процесния случай, няма спор, заключението на вещите лица по чл.72, ал.2 ТЗ относно стойността на апортираните акции от Община Варна, е прието от ТР с вписване 20210929090006-3/08.10.2021 г. Заверен препис от изготвеното заключение е предоставено на молителя, което означава, че длъжностното лице е приело заключението като отговарящо на чл. 72, ал. 2 ТЗ и е изплатило за това възнагражденията на вещите лица като заявителят не е бил уведомен, че длъжностното лице е констатирало пропуски, непълнота или несъответствие на заключението с изискването на чл. 72, ал. 2, изречение 2 ТЗ. Т. е. заключението е проверено от длъжностното лице и прието като отговарящо на законовото изискване за съдържание при оценка на апорт, поради което последващ довод за неотговарянето му на чл. 72 ТЗ не следва да се навежда. Ето защо настоящият мотив по отказа е в пряко противоречие с чл. 126, ал. 2 от Наредба № 1 за водене, съхраняване и достъп до ТР и РЮЛНЦ от Глава Седма. Такива констатации и доводи могат да се правят от длъжностното лице само в процедурата по приемане на представената оценка на непаричната вноска, а не при последващото разглеждане на заявлението за вписване увеличаването на капитала.

II. Така направеното разграничение на две напълно различни процедури се отнася и до същността и характера на действията на длъжностното лице по регистрацията в процесното производство. Представената в него оценка от вещите лица не просто не подлежи на нова проверка от длъжностното лице по регистрацията, а се обявява /чл. 193, ал. 2 ТЗ във вр. с чл. 22, ал. 3 ЗТРРЮЛНЦ/, т.е. налице е коренно различна правна фигура и производство. Относимите към обявяването на акт изисквания на закона, са изрично и ясно посочени в разпоредбите по чл. 21, т. 2 и т. 5 ЗТРРЮЛНЦ, в което длъжностното лице по регистрацията проверява единствено и само дали:

1/ актът подлежи на обявяване; 2/ дали вече е обявен и 3/ дали отговаря по външните белези на изискванията на закона. Казано по друг начин – коментираните от длъжностното лице по регистрацията въпроси относно оценката излизат далече извън обхвата на проверката, която то следва да извърши при обявяване на акт. Проверката, която се извършва в процедурата по обявяване на акт, е формална и не се разпростира извън предмета /обхвата/ на посочените по-горе три изисквания на закона.

Когато са налице предвидените в чл. 21 ЗТРРЮЛНЦ изисквания, законът задължава длъжностното лице по регистрацията да извърши обявяването на представения акт /чл. 22, ал. 1 ЗТРРЮЛНЦ/.

Постановеният отказ не съдържа каквато и да било преценка, дали тези конкретни и изчерпателно изброени от закона три изисквания, са били или не са били изпълнени. Вместо това, длъжностното лице по регистрацията е тълкувало по същество изготвената и вече приета оценка, без да притежава възложена от закон компетентност да решава, дали подлежащият на обявяване акт е „актуален“, при това към датата на самото обявяване, на отразяването на акта в търговския регистър: обявяването на акт по чл. 22, ал. 1, във вр. с чл. 21, т. 2 и т. 5 ЗТРРЮЛНЦ не е правораздаване в исков процес по чл. 74, ал. 1 ТЗ, а единствено процедура, чрез която заключението на вещите лица по чл. 72, ал. 2 ТЗ, щом изпълнява ясните, конкретни и не подлежащи на тълкуване формални изисквания на закона, става публично достояние. Но не чрез обсъждане и тълкуване на този акт, в случая заключението по чл. 72, ал. 2 ТЗ, а чрез буквалното посочено от закона „пренасяне на съдържанието му в търговския регистър“ /чл. 22, ал. 3 ЗТРРЮЛНЦ/. Трябва да се подчертае, че длъжностното лице по регистрацията не е орган на съдебна власт и не правораздава по правилата на общия исков процес на ГПК, затова и не разполага с правомощието да събира доказателства по съществото на подлежащия на обявяване акт и да прави своя собствена „оценка“, по смисъла на чл. 201 ГПК, на вече представеното и съвместно прието от вносителя и от приемащия вноската заключение по чл. 72, ал. 2 ТЗ. А още по-малко и да го „обсъжда заедно с другите доказателства“ по преписката.

Заключението на трите вещи лица за оценка на процесната непарична вноска на Община Варна изцяло отговаря на изискванията, посочени в разпоредбата по чл. 72, ал. 2 ТЗ – съдържа пълно описание на непаричната вноска, метода на оценка, получената оценка и нейното съответствие на броя, номиналната и емисионната стойност на акциите, записани от вносителя. Затова, на осн. чл. 193, ал. 2 ТЗ, заключението на вещите лица е следвало да бъде обявено в търговския регистър, а не – обсъждано и използвано като претекст за отказ, при това в процедурата по вписване на вече проведеното /осъществено/ увеличение на капитала на Пълдин Туринвест АД.

В тази насока е налице многобройна и еднопосочна съдебна практика, която не е взета предвид от длъжностното лице по регистрацията.

III. Изложените от длъжностното лице по регистрацията доводи относно актуалността на оценката са в пълно противоречие и с правната същност на апорта.

Институтът на апорта е уреден в дял трети, глава десета от Търговския закон и в нормите на чл. 72 – 73 ТЗ, посочени по-горе, се съдържа уредбата на непаричните вноски, които се явяват алтернативна възможност на паричните вноски, които съдружници/ акционери могат да направят в капитала на учредяващо се или вече съществуващо капиталово дружество за формиране на неговата номинална стойност, в резултат на което апортираните права преминават в имуществото на дружеството.

Следователно, осъществяването на апорта представлява сложен фактически състав, който включва: 1/ наличието на волеизявление на титуляра на имущественото право за това, че е съгласен да извърши непарична вноска в капитала на едно търговско дружество като му прехвърли това свое право, което съгласие трябва да е изразено в предвидената в чл. 73 ТЗ форма, и 2/ формиране на воля и от самото търговско дружество да приеме апортираното имуществено право.

Това ясно разграничаване на волеизявленията, респ. начинът по който се формира съгласието по тази сделка, води и до единствено възможния отговор на въпроса, към кой момент трябва да е „актуална“ оценката на апортираното имуществено право. Това, от една страна, е моментът, когато носителят на правото взема решение за извършване на апорта, а от друга – когато е прието решението на общото събрание на акционерите за приемане на така направената вноска, респ. за увеличаване на капитала.

Ако носителят на правото не е съгласен с оценката, той има правната възможност да внесе парична вноска или въобще да не участва в дружеството /чл. 72, ал. 4 ТЗ/. Това е моментът, когато тази страна преценява съответствието на оценката с притежаваното имуществено право.

Дружеството, от своя страна, чрез най-висшия си орган – общото събрание, в момента на провеждането му, преценява дали да приеме вноската и да увеличи капитала с посоченото право, респ. дали приема неговата оценка.

Казано по друг начин, в нито един последващ момент съгласието на страните не подлежи на преценка по същество и на преразглеждане. Оценката по чл. 72, ал. 2 ТЗ трябва да е актуална не тогава, когато длъжностното лице по регистрацията разглежда заявлението за вписване на увеличението на капитала по чл. 193, ал. 1 ТЗ, а тогава, когато между вносителя и приемащото вноската дружество е постигнато съгласие за параметрите на непаричната вноска, съответно – за предоставения срещу нейното придобиване брой от новите акции, издадени при увеличаването на капитала. Оценката е материална предпоставка /необходимо законово условие/ за постигането на това съгласие. Затова е правно невъзможно, оценката по чл. 72, ал. 2 ТЗ, да бъде „актуална“ и към момента на подаване на заявлението за вписване увеличението на капитала: към този бъдещ момент тя вече е настъпил юридически факт, който само подлежи на обявяване /чл. 193, ал. 2 ТЗ/.

IV. В пълно противоречие със закона е изводът на длъжностното лице по регистрацията, че изготвената от експерти по установения ред, съдържание и форма оценка, има актуалност за срок от 6 месеца, при това изчисляван като „вече изтекъл“ не към момента на постигане на съгласието между страните по апорта, а към момента на подаденото заявление за вписване в търговския регистър на вече проведеното и осъществено, по смисъла на чл. 192а ТЗ, увеличение на капитала на приемащото непаричната вноска дружество. Относимите към апорта законови текстове не съдържат подобно изискване, а поставянето му напълно противоречи и на същността на посочената правна сделка. Ето защо отказът е незаконосъобразен и на това основание.

Вторият основен мотив, за да се постанови обжалвания отказ, е че към заявлението не се представят доказателства, че вносителят Община Варна е носител на правата – предмет на непаричната вноска.

Този довод е неоснователен.

Към заявлението за вписване е приложена издадената от "Централен депозитар" АД Справка за наличности на финансови инструменти изх. № 01- 2016-2615/21.10.2016 г., в който документ /т. 5/ са посочени 16 314 400 броя притежавани от Община Варна акции на издателя "Международен панаир Пловдив" АД, посочен е и номера на емисията на акциите – ••••.

Според разпоредбите на чл. 169, чл. 170 и чл. 171 от Правилника за дейността на "Централен депозитар" АД, в сила от 1 януари 2014 г., последно изм. с Протокол № 11 от 14.04.2021 г., удостоверителният документ за собствеността на апортираните от Община Варна акции е точно посочената по-горе Справка на "Централен депозитар" АД по чл. 175 от Правилника, изх. № 01-2016-2615. Справката е официално извлечение от сметката на Община Варна и отразява всички притежавани финансови инструменти, в случая безналични акции, вписани в регистрите на Централен депозитар АД. Представената от заявителя Справка съдържа изчерпателно реквизитите: за емисията финансови инструменти със съответния код; за емитента на акциите; за капитала на емитента, за номинала на акциите и за съответния брой финансови инструменти.

А наред с това доказателство за собствеността на апортираните безналични акции, вносителят на процесната непарична вноска Община Варна се легитимира като носител на правата – предмет на непаричната вноска и чрез представените със заявлението за вписване: Решение на МС № 623/29.06.2016 г. и Договор за безвъзмездно прехвърляне на 16 314 400 поименни акции от капитала на Международен панаир Пловдив АД с № 101/09.09.2016 г., рег. № Д16001343ВН от 29.09.2016 г. Собствеността на Община Варна върху акциите, предмет на процесната непарична вноска, е била установена и от представеното от заявителя извлечение от водената от "Централен депозитар АД" Книга на акционерите на "Международен панаир Пловдив" АД към 15.09.2022 г., т.е. актуална преди свикване на цитираното общо събрание на акционерите на "Пълдин Туринвест" АД, от която е видно същото вписване в регистрите на "Централен депозитар АД" на същата емисия акции •••• и за същия брой безналични акции, предмет на непаричната вноска на Община Варна. Напълно идентично извлечение от Книгата на акционерите на "Международен панаир Пловдив" АД, но вече и към датата на отказа 03.05.2023 г., е представено и с жалбата.

По изложените съображения обжалваният отказ на длъжностното лице по вписванията следва да с е отмени, като на Агенцията по вписванията се дадат задължителни указания за вписване на заявеното по заявление А5 с вх. № 20230502094731/02.05.2023 г. увеличаване на капитала на "Пълдин Туринвест" АД, ЕИК 160053115, както и за задължително обявяване в търговския регистър на необходимите по закон, функционално свързани с това вписване и представени от заявителя предходни актове по чл. 193, ал. 2 и чл. 194, ал. 4 ТЗ: Заключението на вещите лица по чл. 72, ал. 2 ТЗ и Решението на извънредното общо събрание на акционерите на "Пълдин Туринвест" АД от 09.01.2023 г. по чл. 194, ал. 4 ТЗ за отпадане правото на акционерите да участват в увеличаването на капитала, което дружествено решение, наред с Решението по чл. 193, ал. 1 ТЗ, също е било предмет на разгледан от съда иск по чл. 74, ал. 1 ТЗ и спрямо което, едновременно с Решението на общото събрание на "Пълдин Туринвест" АД от 09.01.2023 г. за увеличаване на капитала, също е формирана сила на пресъдено нещо, съобразно влязлото в сила Решение № 132 от 04.04.2023 г. по т. д. № 25/2023 г. по описа на Окръжен съд – Пловдив.

Ето защо, на основание чл. 25, ал. 5 ЗТРРЮЛНЦ, съдът