Решение № 176 от 25.5.2023 г. на Апелативен съд - Варна по дело № 283/2023 г.

Производството е по реда на чл. 25, ал. 4, изр. 2 ЗТР, образувано по жалба на Ц. В. Г., ЕГН ••••••••••, от гр. Добрич, ул. “Райко Даскалов“ № 4, в качеството му на ликвидатор на "РЕЙД - БРОКС ПРОПЪРТИС" ЕООД, ЕИК 124704252, - заличен търговец, в ликвидация по § 5г, ал. 5 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ, срещу решение № 26/17.03.2023г., постановено по т. д. № 26/2023г. по описа на Добрички окръжен съд, с което е потвърден отказ № 20230208160545/10.02.2023г. на длъжностно лице по регистрация при Агенция по вписванията, постановен по подадено от жалбоподателя заявление вх. № 20230208160545/08.02.2023г. за обявяване по партидата на дружеството на покана до кредиторите по чл. 267 от ТЗ. В жалбата са инвокирани оплаквания за неправилност на изводите на окръжния съд за законосъобразност на обжалвания отказ. Искането е за отмяна на решението и на отказа и даване на задължителни указания на АВп, ТР, по реда на чл. 25, ал. 5 ЗТР, за обявяване на покана по чл. 267 ТЗ. Жалбата е подадена в срок, от легитимирано лице, срещу подлежащ на обжалване съдебен акт по чл. 25, ал. 4 от ЗТР, при наличие на правен интерес от обжалването, и е процесуално допустима. Разгледана по същество жалбата се явява основателна по следните съображения: С влизане в сила на Закона за търговския регистър (01.01.2008 г.) всички търговци, вписани в търговския регистър при окръжните съдилища, бяха длъжни да се пререгистрират в срок до 31.12.2011г., съгласно § 4, ал. 1 от ПРЗ на ЗТРРЮЛНЦ. Законът категорично определя, че съгласно § 5, ал. 2 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ дейността на търговските дружества, за които не е направено искане за пререгистрация в срока по § 4, ал. 1 или имат влязъл в сила отказ за пререгистрация се прекратява на 1 януари 2012 г. Съгласно §5г, ал. 4 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ, търговските дружества с прекратена дейност, които към 31.01.2017г. не са пререгистрирани, се смятат за заличени, който срок е изтекъл. Параграф 5а от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ обаче даде възможност на определена категория лица, включително кредитори, да подадат заявление за пререгистрация на непререгистрирано търговско дружество в законоустановения срок до 31 януари 2015г. По силата на § 5г, ал. 5 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ такава възможност е предвидена за определена категория лица и за заличено търговско дружество и след 31.01.2017 г., но не по-късно от 31 декември 2022 г., по реда на чл. 273, ал. 2 от ТЗ, ако бъде открито имущество. В процесния казус, видно от данни по партидата в Търговския регистър на "Рейд - Брокс Пропъртис" ЕООД, ЕИК 124704252, дружеството е със статус на заличен търговец към 31.01.2017г. по силата на закона, на основание § 5г, ал. 4 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ. Със заявление Б6 № 20221222095301, подадено от В В Д в качеството му Кмет на Община Каварна, въз основа на удостоверение от ЧСИ Л Т с рег. № 737, район на действие – ОС Добрич, легитимиращо заявителя като взискател, е поискано извършване на служебна пререгистрация на заличеното "Рейд - Брокс Пропъртис" ЕООД само за целите на ликвидация на новооткритото имущество. Служебната пререгистрация и заличаването на търговеца по УАС, както и назначаване на ликвидатор, определяне на възнаграждение на ликвидатора и срок на ликвидация, са вписани на 13.01.2023г. по партидата на заличения търговец. С така осъществените правни действия на ДЛР дружеството е служебно пререгистрирано именно по реда на § 5г, ал. 5 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ. Разпоредбата на чл. 273, ал. 2 от ТЗ, към която препраща на §5г, ал. 5 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ предвижда, че ако след заличаването на дружеството се установи необходимост от по-нататъшни действия за ликвидацията, длъжностното лице по регистрацията назначава по молба на заинтересованото лице досегашните или други ликвидатори. За заличените по силата на закона търговци е създадена законова фикция, че търговското дружество продължава да съществува, но само с оглед разпореждане с откритото имущество и удовлетворяване на кредиторите. В мотивите на Отказ №20230208160545/10.02.2023г. на ДЛР при Агенция по вписванията, постановен по Заявление вх. № 20230208160545/08.02.2023г., е прието, че тъй като дружеството е заличено по силата на закона – § 5г, ал. 4 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ и е пререгистрирано по специалния ред на § 5 г, ал. 5 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ, във връзка с който има право само да се разпореди и да разпредели установеното имущество, няма правна възможност за обявяване на покана до кредиторите по чл. 267 от ТЗ. Тези изводи на ДРЛ, които са възприети от решаващият съдия в обжалваното решение, се преценяват като неправилни от настоящия съдебен състав, по следните съображения: Както правилно е посочено в обжалваните актове – отказ на ДЛР при АВп и решение на ОС- Добрич, целта на пререгистрацията по специалния ред на § 5 г, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ е разпореждане с установеното имущество, а обявяването на покана до кредиторите е необходим етап от провеждане и на тази специална процедурата по ликвидация, без който същата би се обезсмислила. Осребряването на новооткрито имущество на заличен търговец не е самоцелно, а е предназначено за удовлетворяване на кредиторите, а без да са предявили вземанията си в указания в закона срок от обявяване на поканата, няма основание за удовлетворяването на кредитори от ликвидатора чрез изготвяне на сметка за разпределение на получените в резултат от разпореждане с имущество парични средства. Дори и заличеният търговец да няма кредитори (какъвто не е процесния случай), а пререгистрацията да е осъществена от друго легитимирано лице, действията на назначения ликвидатор предполагат разпределение в полза на съдружниците или акционерите на сумата, получена от осребряване на откритото имущество, след приспадане на направените разноски във връзка с ликвидацията. Изпълнението на единствената, разписана в закона процедура, както за разпределение на суми в полза на кредитори при ликвидация, така и за предоставяне на имуществото, останало след удовлетворяване на кредиторите, на съдружниците или акционерите, е свързана с обявяване на покана до кредиторите по чл. 267 от ТЗ. Следователно, въпреки че процедурата по ликвидация на пререгистрирани по специалния ред на § 5 г, ал. 5 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ заличени търговци е специална, по чл. 273, ал. 2 ТЗ, при която не се извършват всички действия, предвидени за ликвидация по общия ред, най- малкото защото се отнася до ликвидация на вече заличен търговец, тази специална процедура не изключва необходимостта от обявяване на покана до кредиторите по чл. 267 ТЗ, тъй като тя е условие за законосъобразното разпределение на получените суми след извършване на разпореждане с установеното в срока по § 5 г, ал. 5 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ имущество. По изложените съображения съставът на ВнАпС намира, че постановеният отказ на длъжностно лице по регистрацията, както и обжалваното решение на ДОС следва да бъдат отменени, като на основание чл. 25, ал. 5 ЗТР, на Агенцията по вписванията се дадат задължителни указания за обявяване в ТРРЮЛНЦ на покана по чл. 267 ТЗ по партидата на заличения търговец "РЕЙД - БРОКС ПРОПЪРТИС" ЕООД, ЕИК 124704252. Воден от горното, ВнАпС, ТО, ІII- ти състав,