Решение № 897 от 18.7.2025 г. на Районен съд - Варна по дело № 1341/2025 г.

Районен съд - Варна18.07.2025 г.докладчик Радостина Методиева

Диспозитив

ПОТВЪРЖДАВА НП № В-007325/10.03.2025год. на и.д. началник на ТО Варна към главна дирекция „Контрол на пазара“ при КЗП с което на СДРУЖЕНИЕ КЛУБ ЗА ПРИКЛЮЧЕНСКИ ТУРИЗЪМ „ТНЕ МАЦКИСС“, към момента с наименование „ТУРИСТИЧЕСКО ДРУЖЕСТВО „ТНЕ МАЦКИСС“, ЕИК 205971497, със седалище и адрес на управление гр. Варна, ул. „Николай Гяуров“ № 4, ет.1, ап.4, на основание чл. 182, ал.1 от ЗТ е било наложено административно наказание имуществена санкция в размер на 10 000лв. за нарушение на чл. 61, ал.2 от ЗТ. Решението подлежи на касационно обжалване пред Варненски административен съд в 14-дневен срок от получаване на съобщението от страните, че решението и мотивите са изготвени. Съдия при Районен съд – Варна: _______________________

Мотиви

Производството е образувано по жалба на Туристическо дружество „Тне Мацкисс“, ЕИК 205971497, подадена чрез представляващата В. Х. В., срещу НП № В-007325/10.03.2025год. и.д. началник на териториален отдел Варна към ГД „Контрол на пазара“ при КЗП, с което на основание чл. 182, ал. 1 от ЗТ на дружеството е било наложено наказание имуществена санкция в размер на 10 000лв. за нарушаване нормата на чл. 61, ал.2 от ЗТ. В жалбата се сочи, че НП било незаконосъобразно поради допуснати в хода на производството съществени процесуални нарушения, както при съставяне на АУАН така и при издаване на НП. Твърди се, че НП било издадено от некомпетентно лице, че при издаването на АУАН и НП били нарушени нормите на чл. 42 и чл. 57 от ЗАНН. Оспорва се посочената в НП дата на нарушението, сочи се, че в АУАН и НП имало несъответствия досежно мястото на извършване на нарушението, нарушението не било описано ясно; не били посочени лицата които са претърпели вреди от нарушението, не бил извършен анализ на предоставените от въззивника писмени обяснения, липсвали мотиви за налагането на санкцията. От друга страна се оспорва изобщо извършването на нарушението. Отправя се искане за отмяна на НП. В съдебно заседание въззивното дружество, редовно призовано, се представлява от неговата представляваща по закон, както и от упълномощен защитник в лицето на адв. А. Т. Т.. Последната завява, че поддържа жалбата, а във фазата по същество моли НП да бъде отменено. В условията на евентуалност моли да бъде намален размера на наложеното наказание под предвидения в закона като изразява становище, че случаят е маловажен. За въззиваемата страна, редовно призована, представител не се явява. ВРП, редовно призована, не изпраща представител и не изразява становище по жалбата. След като прецени обжалваното постановление с оглед основанията посочени във въззивната жалба и събраните по делото доказателства, съдът прие за установено от фактическа страна следното: На 18.12.2024г. с вх. № Т-94-Л-36 в Министерство на туризма постъпил сигнал от председателя на Управителния съвет на „Планини и хора – Асоциация на планинските водачи в България“, относно седем лица, които нелегално практикували професията „планински водач“ или предлагащи услугата туроператор. В сигнала (под №5) се сочело, че М. Г. е неправоспособен планински водач, създател на Клуб за приключенски туризъм „Тне Мацкисс“ към Туристическо дружество „Владислав Варненчик“. Посочен бил и уеб сайт на клуба – https: //thematskiss.com, през който, въпреки че не е туроператор, изготвя и предлага за продажба туристически пакети – еднодневни и многодневни програми, с крайна цена. С писмо изх.№ Т-94-Л-36/10.01.2025г. директорът на Дирекция „Концесиониране, наемна и регулаторна дейност в туризма“ към Министерство на туризма, изпратил сигнала по компетентност на Главния директор на ГД „Контрол на пазара“ към КЗП (входиран с рег. № Ц-00- 55/21.01.2025г.). На свой ред с писмо изх. № Ц-00-55/21.01.2025г. главният директор на ГД „Контрол на пазара“ към КЗП, препратил сигнала, в частта по т.5 за лицето М. Г. и Клуб за приключенски туризъм „Мацкис“, на Регионална дирекция Варна – за създаване на необходимата организация за извършване на проверки за установяване спазването на изискванията на Закона за туризма. Във връзка с постъпилия сигнал, със Заповед № 896/23.01.2025г. на Председателя на КЗП последният разпоредил извършването на проверка по спазване на изискванията на ЗЗП и ЗТ, и подзаконовите нормативни актове към тях, от служители в РД Варна в ГД „Контрол на пазара“ към КЗП – св. М. А. и В. Г.. В изпълнение на възложената им проверка на 24.01.2025г. служителите на РД Варна извършили проверка на посочения в жалбата интернет адрес - thematskiss.com, при която установили следното: При отварянето на сайта, на началната страница било записано: Клуб за приключенски туризъм. Добре дошли в отбора на Тне Мацкисс. Посочени били еднодневни събития - малки бягства за ден; двудневни събития - малки бягства с нощувка и банкет; тридневни събития - за фенове на дълги уикенди. При отваряне на еднодневните събития св. А. установила, че са публикувани минали събития, като: „Сладкарските ридове на Котленски проход" от 06.30 часа до 21.00 часа на 16.11.2024г.; „Там където цъфти урумово лале" от 07.00 часа до 20.00 часа 21.04.2024г. и други. При отваряне на двудневни събития било установено, че са публикувани двудневни походи и екскурзии, които предстояли и се рекламирали, както и няколко минали събития. Рекламирали се следните събития: Стягайте се за банкет. Тне Мацкисс станахме на 5! От 9.00часа на 25.01.2025г. до 19.00часа на 26.01.2025г.; 1-нощувка; 2/5 сравнително лесно; В описанието на екскурзията било посочено: Рожден ден, двудневно клубно събитие Хижа „Младост"; Крепостта „Мисионис"; Водопад Боаза; Връх „Фисека" и последно, но не и по важност - банкет естествено... Привет хаймани! Тне Мацкисс станахме на 5! Стягайте се за преход и банкет! Обявено било тръгване от паркинга на магазин „Кауфланд" до МОЛ - Варна на 25.01.2025г. Нощувката и банкета били обявени в хижа „Младост". Цена 129.00 лв. - включва: транспорт, вечеря, нощувка. Цената не включва: храна извън посочената и разходи от личен характер. За записвания: 0896644538 и 0899474974, лично съобщение или е- mail: the.matskiss@gmail.com. В сайта се рекламирало и още едно предстоящо събитие: Приказна сватба в Рибново от 00: 00 часа на 15.02.2025г. до 21.30 часа на 17.02.2025г.; 2-нощувки; 1/5 леко. В описанието било записано: Тридневно клубно събитие - село Рибново, възстановка на ритуал по белосване на гелина; демонстрация на валяне на куккус; фотосесия с традиционни облекла; връх Митровица /1360м./; скален феномен „Сватбата", Юндола. Потегляне в полунощ от паркинга на Кауфланд. Нощен преход. Пристигайки в Рибново настаняване в къща за гости. Обявена цена - 300.00лв. - включва транспорт с автобус, 2 нощувки в къща за гости, 2 закуски, снимки с рибанска носия, етно-преживяване... Цената не включва: храна извън посочената и разходи от личен характер.. Констатациите от проверката в сайта св. А. обективирала в КП № К- 2774733/24.01.2025год. Със Заповед № 1172/30.01.2025г., председателят на КЗП разпоредил същите служители към РД Варна (св.А. и В. Г.) да извършат на 31.01.2025г., в офиса на РД Варна, проверка по спазване на изискванията на ЗЗП и ЗТ, и подзаконовите нормативни актове към тях, на Клуб за туризъм към Туристическо дружество „Владислав Варненчик“. В изпълнение на посочената по-горе заповед св. А. и нейната колежка В. Г. извършили проверка на обект - Сдружение Клуб за приключенски туризъм „Tнe Мацкисс“, документирана с КП № К-2774734/31.01.2025г. Проверката била извършена в офиса на РД Варна, с тема – Закон за туризма, сигнал вх. № Ц-00-55/21.01.2025г. и в присъствието на представляващата В. Х. В.. В цитирания по-горе КП от 31.01.2025г. са повторени констатациите от КП от 24.01.2025г. относно рекламираните събития. Посочено е и че при явяването си В. Х. В. е представила: Удостоверение изх.№ 16/26.10.2023г. от Министерство на младежта и спорта за Туристическо дружество „Владислав Варненчик; Протокол от заседание на УС на ТД „Владислав Варненчик“, проведено на 08.02.2020г. Отразено е, че по устни сведения на Видолова, програмите се организирали от дружеството, като пътуванията се осъществяват само с негови членове. В протокола било разпоредено на 06.02.2025г. в КЗП - РД Варна, да се представят: писмено становище кой и по какъв начин организира двете събития, описани в протокола от 24.01.2025г.; списък с участниците в проведеното събитие на 25 и 26.01.2025г., програма; документ за категоризация на хижата; информация за транспорта, документи на превозвача и др. Същите документи били изискани и за събитието от 15.02. – 17.02.2025г., както и ордери и др. платежни документи, издавани при пътуванията. На 06.02.2025год. в КЗП – РД Варна постъпило писмено становище от В. Х. В. в качеството и на представляваща Сдружение Клуб за приключенски туризъм „Tнe Мацкисс“ в едно с приложения към него - Протокол от заседание на УС на ТД „Владислав Варненчик“ от 06.02.2020г.; договор от 24.01.2025г. между СКПТ „Tнe Мацкисс“ и „Лечев 63“ ЕООД за осъществяване на превоз до с.Рибново в периода 15.02. – 17.02.2025г.; списък на участниците в събитието на 15.02. – 17.02.2025г.; Удостоверение № 16/26.10.2023г., издадено от министъра на младежта и спорта, за вписване на Туристическо дружество „Владислав Варненчик“ в Регистъра на Националната организация за спортно-туристическа дейност и нейните членове по чл.9, ал.1, т.2 от ЗФВС с № 1-016/25.07.2023г. като член на „Български туристически съюз“; извлечение от ТРРЮЛНЦ за СКПТ „Tнe Мацкисс“; фактура от 14.01.2025г., издадена от Сдружение „Български туристически съюз“ на СКПТ „Tнe Мацкисс“ за закупуване на членски марки за 2025г.; клубна карта № 4/17.02.2020г., валидна до 31.12.2020г. за членство на В. Х. В. в Клуб за приключенски туризъм „Tнe Мацкисс“; ПКО, издадени от СКПТ „Тне Мацкисс“ за изплатени на В. Х. В. суми в брой за участие в клубно мероприятие; извлечение от ТРРЮЛНЦ за Туристическо дружество „Владислав Варненчик“; Списък на участниците в проведено мероприятие на 25.01 – 26.01.2025г.. В становището си представляващата сдружението посочила, че Сдружение Клуб за приключенски туризъм „Tнe Мацкисс“, е ЮЛНЦ, обединяващо и свързващо хора, които обичат природата и дейностите на открито, формите на социален туризъм и спортно-туристическа дейност. Считано от 06.02.2020г. СКПТ „Tнe Мацкисс“ е прието за колективен член на Туристическо дружество „•••“ – Варна на основание чл.10 от Устава на същото. Като част от това туристическо дружество, Клубът е част и от „БТС“. ТД „Владислав Варненчик“ е вписано в Регистъра на Националната организация за спортно-туристическа дейност и нейните членове с рег. № 1- 016/25.07.2023г. и издадено Удостоверение № 16/26.10.2023г., вписано е и в Националния регистър на туристически сдружения към Министерство на туризма със Заповед № РД-14-302/20.11.2013г. и Удостоверение № 61/20.11.2013г. Относно твърденията в сигнала посочила, че Сдружение Клуб по приключенски туризъм „Tнe Мацкисс“ никога не е осъществявало туроператорска дейност и никой от членовете му не е упражнявал незаконно дейност на „планински водач“. Посочила, че ежегодно Сдружението приемало и утвърждавало календарен план за спортно-туристическата си дейност, който се помествал на интернет сайта за да бъде информацията общодостъпна за всички членове на клуба, както и за привличане на нови членове. Участието в събитията на клуба изисквало клубно членство, което било доброволно и се осъществявало на база платен членски внос, и издаване на клубна карта. Пътуванията се осъществявали с лични автомобили, обществен транспорт, нает транспорт, според спецификата на дестинацията. Относно събитията на 25.01 - 26.01.2025г., и на 15 – 17.02.2025г., в обясненията В. посочила, че те са са клубни, първото от които е част от утвърдения календарен план на дружеството. Посочила данни за организатора на събитията, резервациите за настаняване и хранене. Извършена била проверка в Националния туристически регистър при която било установено, че Сдружение клуб по приключенски туризъм „Tнe Мацкисс“ не е регистрирано в Националния туристически регистър в частност в регистъра на туроператорите и туристическите агенти. Въз основа на констатациите от извършената на 24.01.2025г. проверка, въз основа на становището на В. В. и констатираните реклами в сайта на клуба за двудневна и тридневна екскурзия, св. М. А. приела, че Сдружение клуб по приключенски туризъм „Tнe Мацкисс“ е извършило нарушение на чл.61, ал.2 от ЗТ, тъка като извършва дейност, без да е регистриран като туроператор по Закона за туризма - организира туристически пакети, които се предлагат пряко за продажба с цел туризъм, отдих и развлечение. Предлаганите туристически пакети били комбинация от три основни туристически услуги: транспорт, нощувка и храна, и се предлагали на обща цена. За това нарушение на 20.02.2025год. св. Св. А. съставила срещу Сдружение Клуб за приключенски туризъм „Tнe Мацкисс“ АУАН № 007325/20.02.2025г. в който посочила, че нарушението е извършено на 24.01.2025год. АУАН бил надлежно предявен и връчен на представляващата Сдружение Клуб за приключенски туризъм „Tнe Мацкисс“ – В. Видолова, която го подписала и получила екземпляр от него. На 10.03.2025год., въз основа на АУАН, Началникът на териториален отдел Варна към ГД „Контрол на пазара“ при КЗП издал атакуваното НП № В- 007325/10.03.2025г., с което за нарушение на чл.61, ал.2 ЗТ, на основание чл.182, ал.1 ЗТ, наложил на Сдружение Клуб за приключенски туризъм „Tнe Мацкисс“ имуществена санкция, в размер на 10000лв. „Сдружение Клуб за приключенски туризъм „Тне Мацкисс“ /СКПТ „Тне Мацкисс“/ – е вписано в ТРРЮЛНЦ с ЕИК 205971497 на 14.01.2020год. като Сдружение - ЮЛ с нестопанска цел, определено за извършване на дейност в частна полза и без обявена допълнителна стопанска дейност. Считано от 10.03.2025г. за Сдружението са вписани промени в следните обстоятелства: наименование - Туристическо дружество „Тне Мацкисс“; правна форма и извършване на дейност – Сдружение с нестопанска цел, за извършване на дейност в обществена полза; цели и средства за постигането им – съобразени с дейността в обществена ползва, както са обявени в т.6б и т.6в; предмет на допълнителна стопанска дейност – „Изработка на картички, календари и сувенири и др; организиране на частни прояви – тиймбилдинги, изложения, събори и др.; предлагане на услуги и стоки/изделия, свързани със социалния туризъм и туристически услуги и мърчандайзинг; отдаване под наем на собствено туристическо оборудване и инвентар“; Като свидетел в хода на съдебното следствие е разпитана актосъставителката М. А., които в показанията си пред съда възпроизвеждат възприятията си във връзка с констатиране на нарушението и съставянето на акта с нужната конкретика. Горната фактическа обстановка съдът прие за установена въз основа на всички събрани в хода на съдебното следствие доказателства, както писмени, така и гласни, а именно: показанията на св. А., материалите приложени към АНП – Констативни протоколи, Заповеди, обяснения от В. Видолова и приложения към тях, разпечатки от интернет сайт и др. като всички доказателства са непротиворечи, взаимнодопълващи се, не водят на различни правни изводи и се кредитират от съда изцяло с доверие. При така установената по делото фактическа обстановка и въз основа на императивно вмененото му задължение за цялостна проверка на издаденото НП относно законосъобразността му, обосноваността му и справедливостта на наложеното административно наказание, съдът прави следните правни изводи: Жалбата е депозирана в срок, от надлежна страна, поради което същата е процесуално допустима и е приета от съда за разглеждане. АУАН и НП са издадени от компетентните длъжностни лица, в сроковете по чл. 34 от ЗАНН и съдържат формалните реквизити предвидени в нормите на чл. 42 и чл. 57 от ЗАНН. Съгласно чл. 232, ал.1 от ЗТ Актовете за установяване на административните нарушения се съставят от длъжностни лица, определени от министъра на туризма, от председателя на Комисията за защита на потребителите, от председателя на Държавната агенция за метрологичен и технически надзор или от длъжностни лица от общинската администрация, определени от кмета на съответната община. Съгласно ал.2 на същия член от закона Наказателните постановления се издават от министъра на туризма, председателя на Комисията за защита на потребителите, председателя на Държавната агенция за метрологичен и технически надзор, областния управител и кмета на общината или от оправомощени от тях длъжностни лица. В случая както актосъставителя, така и издателя на НП са били нарочно оправомощени от председателя на КЗП да съставят съответно АУАН и НП. В тази насока са приложените към АНП Заповед № 364 ЛС/22.04.2015год. на Председателя на КЗП с която е оправомощена М. А. да съставя АУАН за нарушения по законите и подзаконовите нормативни актове, контрола по приложението на които е възложен на КЗП или на председателя на КЗП, както и Заповед № 1136/29.01.2025год. на председателя на КЗП с която Валентина Любенова Спасова е била оправомощена да издава НП. Както в АУАН, така и в НП се съдържат обстоятелства и факти, които в достатъчна степен описват вмененото на въззивното дружество нарушение от обективна страна, посочени са дата и място на извършване на нарушението, както и нарушената законова норма като е налице пълно единство между фактическо и юридическо обвинение. Действително в АУАН актосъставителят е посочил, че нарушението било извършено на интернет адрес - thematskiss.com, а в НП е посочено, че било извършено в гр.Варна. Горното обстоятелство обаче по никакъв начин не влече неяснота досежно това за какво деяние е ангажирана отговорността, кога е къде е извършено – на конкретно посочен интернет адрес – страница на въззивното дружество, който факт е изрично описан и се съдържа и в обстоятелствената част на НП. Следва да бъде посочено още и това, че доколкото фактите в АУАН и НП, изключая изрично посочените в края на обст. части АУАН и НП дата и място на нарушението са идентични, то не остава никакво съмнение за какво е деяние е ангажирана отговорността на дружеството, кога и къде е извършено – на 24.01.2025год. на интернет адрес ••••. Следва да бъде посочено още и това, че посочването в НП на мястото на извършване на нарушението е изцяло съобразено с константната практика на ВКС и ВАС касаеща подсъдността при нарушения (престъпления) извършени интернет пространството, както е в случая. Приема се че в тези случаи компетентен е органа, съда по седалището на нарушителя. В контекста на горното допуснато съществено нарушение свързано с описание на нарушението съдът не констатира. Що се касае до другите посочени в жалбата съществени нарушения те също не се споделят от съда. Действително в НП не са посочени имена и адреси на лица, които са претърпели вреди от нарушението, но данни такива лица да има изобщо по делото липсват. От друга страна непосочването на тези лица, ако има такива по никакъв начин не би довело до нарушаване на правото на защита на въззивника. Последното се реализира срещу фактите. В НП изчерпателно са посочени и доказателствата в подкрепа на адм. наказателното обвинение. Не представлява съществено нарушение на процесуалните правила и невръчването на протокол от проверка доколкото адм. наказателното производство започва със съставянето на АУАН, като за него за разлика от чистото наказателно производство не е предвидено предявяване на материалите на привлеченото към адм.наказателна отговорност лице. От събраните по делото доказателства се установява, че въззивното дружество е нарушило разпоредбата на чл. 61, ал.2 от ЗТ. Съгласно посочената разпоредба туроператорска и/или туристическа агентска дейност на територията на Република България се извършва от регистрирано по този закон лице, с изключение на случаите по чл.62 (на свободно предоставяне на услуги на територията на РБ от туроператор и/или туристически агент, който има право да упражнява туроператорска и/или туристическа дейност по законодателството на друга държава членка на ЕС и ще извършва тази дейност временно или еднократно, без да се установява на територията на РБ). Съгласно чл.3, ал.1, т.1 от ЗТ, туроператорската и туристическата агентска дейност, са туристически дейности, които съгласно чл.61, ал.1 ЗТ, подлежат на контрол от държавата с цел защита и гарантиране сигурността и правата на потребителите на туристически услуги, както и с цел предотвратяване възникването на опасност от увреждане на държавни и обществени интереси в туризма. Контролът на тази дейност, както следва от чл.171, ал.1, т.1 и т.2 ЗТ, вр. чл.176 и чл.177 ЗТ, се осъществява от министъра на туризма и КЗП. Съгласно чл.61, ал.4 от ЗТ, регистрацията на лицата по ал.2 се извършва от министъра на туризма или от оправомощено от него длъжностно лице чрез вписване в Регистъра на туроператорите и туристическите агенти - част от Националния туристически регистър. Регистърът е публичен. На вписаните в регистъра по ал.4 лица министърът на туризма или оправомощено от него длъжностно лице издава удостоверение за регистрация (ал.5). Удостоверението за регистрация по ал.5 се издава за извършване на следните дейности: 1. туроператорска дейност; 2. туристическа агентска дейност; 3. туроператорска и туристическа агентска дейност (ал.6). Съгласно чл. 63, ал.1 от ЗТ вписването в регистъра на туроператорите и туристическите агенти на лицата по чл.61, ал.2, т.1 ЗТ, става въз основа на подадено до министъра на туризма заявление-декларация за извършване на туроператорска дейност, вкл. когато дейността ще се извършва по електронен път. Така, съгласно §1, т.59 от ДР на ЗТ, „туроператорска дейност“ е организирането на туристически пакети, предлагани за продажба, пряко или посредством туристически агент с цел туризъм, отдих, развлечение, бизнес, участие или посещение на прояви и събития с културен и опознавателен характер, на конгресни и делови събития или с друга цел. Съгласно §1, т.60 от ДР на ЗТ, „туроператор“ е лице, регистрирано по реда на този закон и вписано в регистъра на туроператорите и туристическите агенти за упражняване на туроператорска дейност, което изготвя туристически пакети и ги продава или предлага за продажба пряко или чрез посредничеството на друг търговец, или съвместно с друг търговец, или което предава данните на пътуващия на друг търговец в съответствие с §1, т.67, буква „б“, подбуква „дд“ от ДР на ЗТ. Съгласно §1, т.67 от ДР на ЗТ, „туристически пакет“ е комбинация най- малко от два различни вида туристически услуги за целите на едно и също пътуване или ваканция, ако: а) тези услуги са комбинирани от един търговец, включително по искане на или в съответствие с избора на пътуващия преди сключването на общ договор за тези услуги, или б) независимо от това, дали се сключват самостоятелни договори с отделни доставчици за всяка туристическа услуга, тези услуги се: аа) закупуват само от един пункт за продажби и са избрани, преди пътуващият да се съгласи да плати; бб) предлагат, продават или начисляват на пакетна или на обща цена; вв) рекламират или продават под наименованието „туристически пакет" или под друго подобно наименование; гг) комбинират след сключването на договор, с който търговецът дава право на пътуващия да избере измежду различни видове избрани туристически услуги, или дд) закупуват от отделни търговци посредством свързани процеси за онлайн резервации, при които името на пътуващия, информацията за плащането от негова страна и адресът на електронната му поща се предават от търговеца, с когото е сключен първият договор, на друг търговец или на търговци и не по-късно от 24 часа след потвърждаването на резервацията за първата туристическа услуга се сключи договор с този търговец или с тези търговци. Съгласно §1, т.90 от ДР на ЗТ, „туристически услуги“ са: а) превоз на пътници; б) настаняване, което не е неделима част от превоза на пътници и не е за жилищни нужди; в) отдаване под наем на автомобили по смисъла на § 6, т.12, букви „а“ и „в“ от ДР на ЗДвП, на други моторни превозни средства по смисъла на § 1, т.11 от ДР на Наредба № 60 от 24 април 2009г. за одобряване типа на нови моторни превозни средства и техните ремаркета или на мотоциклети, за които се изисква свидетелство за управление, валидно за категория А съгласно чл.150а, ал.2, т.4 ЗДвП; г) всяка друга туристическа услуга, която не е неразделна част от туристическата услуга по смисъла на букви „а“, „б“ или „в“. Съгласно §1, т.69 от ДР на ЗТ, „основни туристически услуги“, са настаняване, хранене и транспортиране. „Допълнителни туристически услуги“ по смисъла на §1, т.70 от ДР на ЗТ, са услуги, свързани с пътувания, развлечения, прояви и други събития с културен и опознавателен характер, конгресни и делови прояви (организиране на срещи, конференции, семинари, обучения, презентации и други корпоративни събития), спортно-анимационни и водноатракционни услуги, здравни, спа и уелнес услуги, ползване на въжени линии, отдаване под наем на плажни съоръжения, ски екипировка, превозни средства и на плавателни средства за спорт, туризъм и развлечение, услуги, предоставяни от школи и клубове по танци, езда, ветроходство и други водни спортове, услуги, предоставяни от ски училища, и други услуги, предлагани и потребявани от туристите по време на тяхното пътуване и престой. Видно от обявената на сайта на въззивното дружество thematskiss.com информация за Събитие „Стягайте се за банкет, Мацкисс станахме на 5“, касае се за „рожден ден, двудневно клубно събитие“, с програма - хижа „Младост“, Крепостта „Мисионис“, Водопад „Боаза“, Връх „Фисека“ и „банкет“. Посочени са дата, място и час на тръгване, подробности за маршрута, програма за всеки един от двата дни. Уточнено е, че пътуването е с автобус. За събитието е обявена цена от 129лв., която включва: транспорт, вечеря, нощувка, медицинска и туристическа застраховка. Цената не включва храна, извън посочената и разходи от личен характер. По отношение на Събитие „Приказна сватба в Рибново“, е дадена информация, че се касае за тридневно клубно събитие с програма – село Рибново, възстановка на ритуал по белосване на гелина, демонстрация на валяне на кускус, фотосесия с традиционни облекла, връх „Митровица“, Скален феномен „Сватбата“, Юндола. Посочени са дата, място и час на тръгване, подробности за програмата и на включените ритуали, за всеки един от трите дни. За събитието е обявена цена от 300лв., която включва: транспорт с автобус, 2 нощувки в къща за гости, 2 закуски, снимки с рибанска носия, етно-преживяване – белосване с гелина, валяне на кускус, медицинска и туристическа застраховка. Цената не включва: храна извън посочената и разходи от личен характер. В АНП се съдържат списъци на участниците в двете събития, както и ПКО, издадени от СКПТ „Тне Мацкисс“, за получени суми в брой за съответното събитие, представени от въззивното дружество. От описанието на двете събития дадено в сайта и начина, по който е формирана цената за всяко едно от тях, безспорно следва извод, че същата се отнася за туристически услуги по смисъла на §1, т.90 от ДР на ЗТ, като за първото събитие, се касае за комбинация на трите основни туристически услуги по смисъла на §1, т.69 от ДР на ЗТ - настаняване, хранене и транспортиране, а във втория случай – до комбинация на трите основни услуги по §1, т.69 с допълнителни такива по смисъла на §1, т.70 от ДР на ЗТ – снимки, етно-преживяване. В контекста на горното правилно административно наказващия орган е приел, че се касае за предлагани „туристически пакети“ по смисъла на §1, т.67 от ДР на ЗТ, респ. правилно е прието и че се касае за „туроператорска дейност по смисъла на §1, т.59 от ДР на ЗТ. Съгласно дефиницията дадена в посочената разпоредба "Туроператорска дейност" е организирането на туристически пакети, предлагани за продажба, пряко или посредством туристически агент с цел туризъм, отдих, развлечение, бизнес, участие или посещение на прояви и събития с културен и опознавателен характер, на конгресни и делови събития или с друга цел. В случая безспорно всички елементи за определяне дейността като „туроператорска“ са изпълнени, т.к. става въпрос за организиране на комбинирани основни и основни с допълнителни туристически услуги, които през сайта на Сдружение клуб приключенски туризъм „Тне Мацкисс“ се предлагат пряко за продажба, с обща цена – с посочени елементи, които я формират, без посочени единични цени, т.е. предлага се единен продукт – пакет. Налице е и предвидената специална цел – туризъм, отдих, развлечение, която не се и оспорва. Няма спор, че именно въззивното дружество (тогава с наименование Сдружение клуб приключенски туризъм „Тне Мацкисс“) е организатор на двата туристически пакета (за двете рекламирани събития), като това обстоятелство изрично е признато в становището, представено от представляващата дружеството при документалната проверка. В него е посочено кога, как и от кого са правени резервациите. Освен това по отношение на събитието на 25.02 – 26.02.2025г. е представен и сключен от въззивното дружество на 24.01.2025г. договор с лицензиран превозвач – „Лечев 63“ ЕООД. Без значение за обективната съставомерност на нарушението е и твърдяното в представените обяснения обстоятелството, че за другото събитие превоза с автобус е отпаднал. И това е така тъй като комбинацията от останалите две основни туристически услуги – нощувка и хранене, е осъществена. Освен това изрично по отношение на двата пакета е посочено, че включват застраховки, а същите са елемент на договора за туристически пакет по чл.82, ал.1, т.8 и т.9 от ЗТ. Що се касае до наведените в жалбата твърдения за наличие на хипотезата на чл. 79, ал.4, т.2 от ЗТ изключваща приложението на разпоредбите на раздели ІІ и ІІІ от глава VІІ- ТУРОПЕРАТОРСКА И ТУРИСТИЧЕСКА АГЕНТСКА ДЕЙНОСТ от Закона за туризма, а именно, събитията се организирали за конкретна група от хора – членове на клуба, с други думи туристическите пакети не са предлагани/организирани по занятие и се отнасят за ограничена група пътуващи, без цел печалба те не се споделят от настоящия съд. Обстоятелството, че двете събития са оповестени на сайта на Сдружението като „клубни“, не е достатъчно да се приеме, че тази хипотеза е изпълнена и по отношение на тях извършваната дейност не е туроператорска. Съгласно §1б от ДР на ЗТ разпоредбите на глава седма, раздел II "Договори за туристически пакети и свързани туристически услуги" и раздел III "Отговорност на туроператорите и търговците, улесняващи предоставянето на свързани туристически услуги при неплатежоспособност и несъстоятелност" въвеждат изискванията на Директива (ЕС) 2015/2302.. Съгласно съображение

19

към Директива (ЕС) 2015/2302, туристическите пакети или свързаните пътнически услуги, които се предлагат или се организират не по занятие и с нестопанска цел и единствено за ограничена група пътуващи, се изключват от обхвата на директивата, ако се касае за пътувания, организирани не повече от няколко пъти в годината от благотворителни организации, спортни клубовe или училища за техните членове, без да се предлагат на широката публика. Освен това, на обществеността следва да се предостави адекватна информация, за да се гарантира, че търговците и пътуващите са информирани по подходящ начин относно изключването на тези туристически пакети или свързани пътнически услуги от обхвата на настоящата директива. В случая пакетите са предлагани през сайта на Сдружение клуб приключенски туризъм „Тне Мацкисс“ https: //thematskiss.com, който е публично достъпен – следователно пакетите са предлагани на широката публика. Липсва и уточнение, че до събитията се допускат само членове на Сдружението. Отделен е въпроса, че изрично в становището дадено от представляващата дружеството е посочено, че информацията се публикува на сайта, както за да е достъпна за редовните членове на клуба, така и за привличане на нови членове. Що се касае до наведените в жалбата доводи, че разпоредбите на ЗТ били неотносими към сдружението доколкото то било част от Българския туристически съюз, то не се споделя от съда. Не е спорно между страните, а и по категоричен начин от доказателствата по делото се установява, че към датата на нарушението 24.01.2025год., „Сдружение Клуб за приключенски туризъм „Тне Мацкисс“, е юридическо лице с нестопанска цел по смисъла на чл.1, ал.2 от Закона за юридическите лица с нестопанска цел - Сдружение, определено за извършване на дейност в частна полза и вписано в ТРРЮЛНЦ. Не е спорно и това, че в съответствие с чл.10 и чл.11, ал.2 от Устава на „Туристическо дружество „Владислав Варненчик“ – Сдружение с нестопанска цел, въззивникът е станал негов колективен член - считано от 06.02.2020г., както и че Туристическо дружество „Владислав Варненчик“ е туристическо дружество по смисъла на чл.38 от Закона за физическото възпитание и спорта (ЗФВС), член е на националната организация за спортно-туристическа дейност и е вписано в регистъра на нейните членове по чл.9, ал.1, т.2 от ЗФВС под № 1-016/25.07.2023г. Видно обаче от воденият на основание чл.9, ал.1, т.2 ЗФВС от министъра на младежта и спорта Регистър на Националната организация за спортно- туристическа дейност/Регистър на туристическите дружества (членове на Български туристически съюз) – публично достъпен на сайта на Министерството на младежта и спорта, въззивникът не фигурира в същия. Нещо повече към 24.01.2025год. (датата на нарушението) той изобщо е нямало как да бъде вписан този регистър, т.к. съгласно чл.38 от ЗФВС туристическо дружество по смисъла на закона може да бъде само сдружение с нестопанска цел за осъществяване на общественополезна дейност, а до 10.03.2025г. Сдружение клуб за приключенски туризъм „Тне Мацкисс“ (СКПТ „Тне Мацкисс“) е определено за извършване на дейност в частна полза. Съгласно чл.34, ал.6 от ЗФВС, националната организация за спортно- туристическа дейност и нейните членове придобиват правото да осъществяват дейностите по чл.36 и 38 след вписване в регистъра по чл.9, ал.1, т.2. С други думи макар въззивното сдружение да е било ЮЛНЦ, колективен член на регистрирано туристическо дружество и част от структурата на „БТС“, към датата на нарушението то не е било „туристическо дружество“ по смисъла на чл.38 ЗФВС – независимо от извършването на спортно-туристическа дейност по смисъла на § 1, т.17 ДР на ЗФВС. В контекста на горното СКПТ „Тне Мацкисс“ не е и самостоятелен член на Сдружение „Български туристически съюз“, а Клуб към туристическо дружество – член на „БТС“. Фактът, че СКПТ „Тне Мацкисс“ е закупило членски марки за 2025г. не води на различен извод, т.к., както е видно от чл.15, ал.3 от Устава на „БТС“, членски внос се дължи от всеки член на туристическо дружество (клуб, секция). Съдът не споделя и изразеното в жалбата становище, че статутът на въззивника е регламентиран в нормите на чл.47 – чл.50 от ЗТ, тъй като тази правна уредба касае туристическите сдружения, а не туристическите дружества. Такова сдружение е Националната организация за спортно– туристическа дейност, за каквато е признато Сдружение „Български туристически съюз“. Без значение е и факта, че СКПТ „Тне Мацкисс“ не развива търговска дейност и не генерира, и разпределя печалба. Последното следва от статута му на Сдружение с нестопанска цел и изричната уредба в чл.3, ал.6 ЗЮЛНЦ. Съгласно нормата на чл. 3, ал.3 от същия закон обаче ЮЛНЦ могат да извършват допълнително стопанска дейност, стига да е свързана с предмета на основната дейност, за която са регистрирани, да ползват прихода за постигане на определените в устава или учредителния акт цели като съобразно нормата на ал.5 същия член на закона тази стопанска дейност следва да се подчинява на условията и реда, определени със законите, регулиращи съответния вид стопанска дейност. От друга страна режимът по чл.61, ал.2 от ЗТ се отнася не само търговци по смисъла на Търговския закон, а и до юридически лица, които имат право по силата на друг закон да извършват стопанска дейност каквито безспорно са ЮЛНЦ, при спазване на горепосочените условия. Качеството на „туристическо дружество“ по смисъла на чл.38 ЗФВС, респ. на “туристическо сдружение“ по смисъла на чл.45 ЗТ, не изключва по никакъв начин извършването на „туроператорска дейност“, респ. придобиването на качеството „туроператор“. В контекста на всичко изложено по-горе съдът счете, че въззивното дружество е извършило от обективна страна нарушение на чл. 61, ал. 2 от ЗТ и това е доказано по безспорен и категоричен начин. Правилно АНО е определил и дата на нарушението – 254.01.2225год. – датата на която е било установено от проверяващите, че на сайта на дружеството се предлагат туристически пакети и законосъобразно е приложил санкционната разпоредба на чл. 182, ал.1 от ЗТ, тъй като именно тази норма предвижда санкция за този който извършва туроператорска и/или туристическа агентска дейност без удостоверение за регистрация. В случая наложеното на въззивника наказание имуществена санкция е във фиксирания в закона размер 10 000лв. поради което и на мотиви досежно индивидуализацията на наказанието не се дължат. Доколкото нарушението извършено от въззивника не се отличава със степен на опасност по-ниска от тази на останалите нарушения от същия вид то нормата не чл. 28 от ЗАНН не може да намери приложение. Що се касае до отправеното от въззивника искане за намаляване размера на наказанието същото не може да бъде уважено доколкото такава възможност в закона (налагане на наказание под предвидения размер) е предвидена единствена в случаите на постигнато споразумение между нарушителя и АНО каквото очевидно в случая не е налице. В останалите случаи съобразно нормата на чл. 27, ал.5 от ЗАНН не се допускане определяне на наказание глоба под предвидения минимален размер. С оглед на изложеното по-горе съдът счете, че атакуваното НП е правило и законосъобразно постановено, същото не страда от пороци, които го правят процесуално недопустимо и като такова следва да бъде потвърдено.

Цитирани разпоредби

37