Решение № 686 от 26.11.2024 г. на Апелативен съд - София по дело № 864/2024 г.

Производството е по реда на чл.25, ал.4, изр.2 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел. Образувано е по въззивна жалба на Кооперация „ПК Наркооп“ Монтана, представлявано от председателя Б. Г. Т., против решение № 36/04.10.2024г. на ОС- Монтана, постановено по т.д. № 25/24г. Твърди, че обжалваното решение е неправилно, по съображения подробно изложени в жалбата. Иска се решението да бъде отменено и да бъде постановено Агенция по вписванията да обяви поканата с график за провеждане на селищни събрания за избор на пълномощници за ОС. С писмения си отговор Агенцията по вписванията твърди, че жалбата е неоснователна. Претендира разноски. Софийският апелативен съд, след като обсъди оплакванията в жалбата във връзка с атакувания съдебен акт, приема следното: Окръжен съд - Монтана е сезиран с жалба от Кооперация „ПК Наркооп“ Монтана, представлявано от председателя Б. Г. Т., против отказ № 20240913141215/16.09.2024 г. на Агенция по вписванията. При проверката по чл.21 ЗТРРЮЛНЦ длъжностното лице по регистрацията е приело, че в Закона за кооперациите /ЗК/ не е предвиден ред за свикване на ОС на кооперацията чрез обявяването на поканата в ТРРЮЛНЦ, като по аргумент от по- силното основание подобно правило не може да се отнесе към свикването на селищни събрания. Добавил е и че е недопустимо, възприетото с учредителния акт на кооперация- чл.19, ал.4 от Устава, да преодолее императивното правило на действащ нормативен акт- чл.5 от ЗТРРЮЛНЦ. Ето защо при липсата на нормативно установено изискването, поканата за провеждане на селищни събрания да бъде обявена в ТРРЮЛНЦ, така представения акт не подлежи на обявяване. За да потвърди отказа на дл. лице по регистрацията, Окръжният съд- Монтана е приел, че в регистърното производство подлежащите на вписване и обявяване актове са изрично изброени в нарочни закони; ЗК не съдържа разпоредба, регламентираща обявяване на актове на кооперацията извън ГФО в хипотезата на чл.51а ЗК; производството пред АВ е охранително и правилата за вписване и обявяване на актове в ТР са процесуални, т.е. императивни и не могат да бъдат прилагани по аналогия, като не могат да бъдат дерогирани и допълвани с правила, въведени с учредителния акт или устава на търговския субект. С жалбата не са представени нови доказателства. Жалбата е допустима. Подадена е в срока по чл.25, ал.4 ЗТРРЮЛНЦ, от страна в първоинстанционното производство, имаща право и интерес от обжалването, срещу подлежащ на обжалване по силата на чл.25 ЗТРРЮЛНЦ, валиден и допустим съдебен акт. Разгледана по същество жалбата е неоснователна. Със заявление Г1 с вх. № 20240913141215/13.09.2024 г. кооперация "ПК Наркооп“ е сезирала Агенция по вписванията с искане за обявяване по партидата й на покана за провеждане на селищни събрания. Към заявлението са приложени: копие на покана /с график/ за провеждане на селищните отчетно- изборни събрания за избор на пълномощници за провеждане на общо годишно отчетно събрание на кооперацията да период 2024 г., подписана от членовете на УС; декларация по чл.13, ал.4 ЗТРРЮЛНЦ; опис на решенията на УС, приети на заседание на 12.09.2024 г.; покана за провеждане на редовно заседание на УС за приемане на график за провеждане на селищни събрания за избор на пълномощници за общото годишно отчетно изборно събрание на кооперацията; документ за държавна такса. Съгласно чл. 23, ал. 1 от Устава на кооперацията, общото събрание се свиква от управителния съвет чрез покана, обявена в търговския регистър най - малко 14 дни преди деня на провеждането му. Съгласно чл. 5 от ЗТРРЮЛНЦ на обявяване подлежат актовете, които се отнасят до търговците, клоновете на чуждестранни търговци, юридическите лица с нестопанска цел и до клоновете на чуждестранни юридически лица с нестопанска цел, за които е предвидено със закон, че подлежат на обявяване. Кооперациите, с изключение на жилищностроителните кооперации, са търговци- чл. 1, ал. 2, т. 2 от ТЗ, поради което и по отношение на тях се прилагат и разпоредбите от ЗТРРЮЛНЦ, които се отнасят до търговците и търговските дружества. В чл. 16, ал. 1 от Закона за кооперациите е регламентиран начина за свикване на общо събрание - с писмена покана, разгласена по ред, определен в устава, най-малко 14 дни преди деня на провеждането му. В цитираната разпоредба не е предвидено обявяване на поканата в търговския регистър, както това изрично е посочено в чл. 214, ал. 1 от ТЗ - относно общото събрание на облигационерите, в чл. 223, ал. 3 от ТЗ - относно общото събрание на акционерите, в чл. 260с от ТЗ - относно общото събрание на съдружниците в дружество с променлив капитал, в чл. 26, ал. 3 от ЗЮЛНЦ - относно общото събрание на сдруженията с нестопанска цел. В чл. 61, ал. 2 от Наредба № 1 от 14.02.2007 г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и до регистъра на юридическите лица с нестопанска цел са изброени изчерпателно видът на актовете, които подлежат на обявяване, в който списък поканата за свикване на селищни събрания за избор на пълномощници не е включена като подлежащ на обявяване акт. Посочването в устава на кооперацията на обявяването на поканата в търговския регистър като начин за разгласяването й, не създава задължение за дл. лице по регистрацията да извърши обявяването, каквото задължение за него произтича единствено от разпоредбите на закона. Ето защо и при съвпадането изводите на настоящия състав с тези на първостепенния съд, обжалваното решение следва да бъде потвърдено. Искането на АВ за присъждане на разноски е неоснователно. Производството по чл. 25 ЗТРЮЛНЦ не е спорно и в него Агенцията не участва като страна, за да и се дължат разноски. Съдът прилага закона според неговия разум и тъй като едностранният характер на производството по чл. 25 ЗТРРЮЛНЦ е несъвместим с отговорността за разноски, разпоредбата на чл. 25, ал. 6 ЗТРРЮЛНЦ следва да се прилага корективно във връзка с общото за всички охранителни производства правило на чл. 541 ГПК, че разноските са за сметка на единствената страна в производството, т. е. за сметка на молителя. Воден от изложеното, САС, ТО, 5 състав,