РЕШЕНИЕ

№ 55

гр. С., 09.05.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ ОКРЪЖЕН СЪД, IV ПЪРВОИНСТАНЦИОНЕН ТЪРГОВСКИ СЪСТАВ, в публично заседание на тридесет и първи март през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Ради Ив. Йорданов при участието на секретаря Велислава Ем. Карамихова като разгледа докладваното от Ради Ив. Йорданов Търговско дело № 20211800900240 по описа за 2021 година Ищецът Н. Б. Г. с ЕГН•••••••••• с адрес гр.С. ул.“Л.“ №90 ап.4 е предявил срещу „Б.-С.” ЕООД, с ЕИК •••••••••, със седалище и адрес на управление: гр.Е.П. бул.“Н.“ №99, обективно съединени осъдителни искове за плащане на следните суми:

41180 лв.(четиридесет и една хиляди сто и осемдесет лева), представляваща внесена от ищеца в касата на дружеството допълнителна парична вноска за финансиране на стопанската дейност на „БКС-С.“ ЕООД;

62901, 01 лв. (шестдесет и две хиляди деветстотин и един лева и една стотинка), представляваща законната лихва върху внесената от ищеца в касата на дружеството допълнителна парична вноска за финансиране на стопанската дейност, формирана, както следва:

53810, 87 лв., представляваща законната лихва върху внесената от ищеца допълнителна парична вноска в размер на 45180 лв. за периода от 17.06.2008 г. до 09.08.2019 г. – датата, на която е възстановена от ответника на ищеца на сума в размер на 1000 лв.; сума в размер на 1460, 39 лв., представляваща законната лихва върху внесената от ищеца допълнителна парична вноска в размер на 44180 лв. за периода от 09.08.2019 г. до 05.12.2019г. - датата, на която е възстановена от ответника на ищеца сума в размер на 3000 лв.;

7629, 75 лв., представляваща законната лихва върху внесената от ищеца допълнителна парична вноска в размер на 41180 лв. за периода от 05.12.2019 г. до 01.10.2021 г. Твърди се, че ищецът от 2008 г. е акционер в „Б.Б.“ АД със 700 поименни акции е номинална стойност 10 лева всяка една, а от 2006 г. е акционер със 700 поименни акции с номинална стойност 10 лева всяка една и в „Б.-С.“ АД, което било едноличен собственик на капитала на „БКС-С.“ ЕООД.

На 18.11.2008 г. с договор за прехвърляне на дружествени дялове „Б.-С.“ АД продало на „Б.Б.“ АД всички притежавани дружествени дялове от капитала на „БКС-С.“ ЕООД, което било с основен капитал 10000 лв.

В началото на 2008 г. във връзка с финансови затруднения на „БКС-С.“ ЕООД акционерите в „Б.-С.“ АД били принудени да проучат възможностите за външно финансиране на „БКС-С.“ ЕООД чрез банков кредит. За усвояването му било необходимо дружеството да осигури банкова гаранция, със средства за която дружеството не разполагало.

На проведеното ОС се взело решение, прието с мнозинство повече от три четвърти от капитала едноличният собственик на капитала, да се внесат допълнителни парични вноски за финансиране на стопанската дейност, за които било договорено дружеството да плати лихва върху направената вноска.

Всички акционери в „Б.-С.“ АД като физически лица внесли парични вноски в „БКС- С.“ ЕООД с характер на временно предоставени суми и с намерение да бъдат върнати в определен срок тогава, когато дружеството се стабилизира и се намали тежестта на банковите кредити.

Ищецът внесъл сума в общ размер от 52180 лв. по квитанция към приходен касов ордер № 101 от 17.06.2008 г., от която обща сума сумата от 7000 лв. представлявала стойността на притежаваните от ищеца акции в „Б.-С.“ АД, а сумата от 45180 лв. представлявала допълнителна парична вноска по чл. 134 ТЗ за финансиране на стопанската дейност на „БКС-С.“ ЕООД. Взетото решение на ОС за внасяне на допълнителни парични вноски било отразено в протоколната книга на дружеството срещу подпис на всеки един от акционерите и на основание решението „БКС-С.“ ЕООД получило на каса и осчетоводило като такива парични вноски по чл. 134 ТЗ за финансиране на стопанската си дейност от всички акционери в „Б.-С.“ АД. През дълъг период от време (повече от десет години) финансовите резултати от дейността на „БКС-С.“ ЕООД не позволявали да се върнат нито направените от акционерите допълнителни парични вноски, си на акционер в „Б.Б.“ АД.

През 2019г. на проведено Общо събрание на едноличния собственик на капитала за приемане на годишните финансови отчети за 2018г. анализирали формирането на счетоводния финансов резултат на “БКС-С.“ ЕООД при спазване разпоредбите на Закона за счетоводство (ЗСч), приложимите счетоводни стандарти и възприетата индивидуална счетоводна политика на дружеството. След разисквания и отчитане на приходите от дейността, както и намаляване на задълженията към финансови предприятия, Общото събрание взе решение за връщане на внесените суми като допълнителни вноски на всички акционери и изплащане на лихвите върху внесените суми.

На 09.08.2019г. с разходен касов ордер му била възстановена сума в размер на 1000лв. (хиляда лева).

На 05.12.2019г. с разходен касов ордер му била възстановена сума в размер на 3000лв. (три хиляди лева).

През 2020г. след смъртта на управителят на “БКС-С.“ ЕООД - В.С.М., се провело заседание на Съвета на Директорите на “БКД- Б.“ АД, дружеството като едноличен собственик на капитала на “БКС-С.“ ЕООД, на което за управител и представляващ “БКС- С.“ ЕООД била избрана Н.В..С.. След промяната в управлението на дружеството, връщането на внесените суми като допълнителни вноски се преустановило, независимо от взетото решение и преценката на съдружниците за връщане на същите.

На някои от останалите акционери в “Б.-Б.“ АД, дружеството като едноличен собственик на капитала, като физически лица били възстановени направените парични вноски и изплатени лихви върху внесената сума в “БКС- С.“ ЕООД след лични разговори и преди продажбата на акциите си на А.С.М., съпругата на В.С.М.. На 04.03.2021г. ищецът писмено заявил желанието си да му бъде възстановена направената допълнителна парична вноска по чл.134 от ТЗ до г-жа Н.В..С. - Управител на “БКС-С.“ ЕООД, на което до настоящия момент няма отговор, както и до датата на подаване на искова молба, направената от мен допълнителна парична вноска в изпълнение решението на Общото събрание на съдружниците на “БКС-С.“ ЕООД не е върната от ответното дружество.

Ищецът Н. Б. Г. счита, че:

Според чл. 134, ал. 1 ТЗ по решение на общото събрание за покриване на загуби и при временна необходимост от парични средства съдружниците са задължени да направят допълнителни парични вноски за определен срок. Вноските не се отразяват в капитала за дружеството. Решението за вноската по чл. 134 ТЗ (размер, срок за внасяне и връщане) се взима с мнозинство повече от три четвърти от капитала (чл. 137, ал. 3 във връзка с чл. 137, ал. 1, т. 9 от ТЗ). Взетото решение за допълнителна вноска по чл. 134 от ТЗ е задължително за всички съдружници, т. е. при посочената процедура за всеки съдружник вноската има принудителен характер. При тълкуване на това задължение за допълнителни вноски - ако те не бъдат направени, не възниква общата договорна отговорност при неизпълнение по чл. 79 от ЗЗД, а неизпълнението се отразява на самите членствени правоотношения - съдружникът се изключва, се налага извода, че при невнасяне на допълнителната вноска в срока определен в решението, аз като акционер в “Б.-Б.“ АД, дружеството като едноличен собственик на капитала, на “БКС-С.“ ЕООД щях да бъда изключен, освен ако не съм гласувал „против” решението на общото събрание за внасяне на вноската и като следствие не се възползвам от правото си да напусна дружеството по реда на чл. 134, ал. 2 ТЗ (чл. 126, ал. 3, т. 4 от ТЗ).

Вноската по чл. 134 от ТЗ представлява форма на вътрешно кредитиране на дружеството и се отразява в допълнителния капитал, като при връщането на същата се съставят обратни счетоводни статии. С внасяне на допълнителната парична вноска дружеството става длъжник на съдружника - вносител, а последният е кредитор на дружеството за вземането му в размера на същата вноска и срокът за връщане следва да се пропорционален на измеримото време за възстановяване на финансовата стабилност на дружеството.

Внесената от ищеца Н. Б. Г. сума като допълнителна парична вноска е осчетоводена в счетоводните документи на “БКС-С.“ ЕООД именно като такава и са изпълнени императивно установените в чл. 134, ал. 1 от ТЗ условия, за да бъде законосъобразно взетото на това основание решение на Общото събрание, респективно - да се породят целените с него правни последици, но не са налице факти по възстановяване на направената вноска, както и не е налице специфично данъчно третиране.

Касае се за парично задължение, чието реално изпълнение е винаги възможно /чл. 79. ал. 1. вр. чл. 81 ал.2 ЗЗД/.

Ответникът „БКС- С.“ ЕООД е представил отговор на исковата молба.

Оспорва и твърдението на ищеца, че към 2008г. той е бил акционер в „Б.-С.“ АД, че към настоящия момент е такъв, както и че на Общо събрание е било взето решение от акционерите на „Б.-С.“ АД, като едноличен собственик на капитала на „БКС- С.“ ЕООД, за внасяне на допълнителни парични вноски за финансиране на стопанската дейност, както и за заплащане на лихва върху направените допълнителни парични вноски.

По делото не е представено твърдяното решение на Общото събрание на „БКС- СТРОЙ“ АД, нито пък е доказано на коя дата е било това общо събрание. Разпоредбата на чл. 134, ал. 1 от ТЗ предвиждала, че за извършването на допълнителни парични вноски от съдружниците е необходимо не само приемане на решение на ОС на съдружниците, в което да бъде посочен точния размер на допълнителните парични вноски, но и срока за внасянето им и за връщането им. В случай, че действително има такова решение, то задължен да направи допълнителната парична вноска ще бъде „Б.-С.“ АД, като едноличен собственик на капитала на „БКС С.“ ЕООД, а не отделните акционери в него.

С оглед на гореизложеното оспорва като неоснователно и твърдението на ищеца направено в т. 1 на стр. 3 от исковата молба, че като акционер на „Б.Б.“ АД, ако не е бил направил допълнителната парична вноска в срока определен в решението, същият е щял да бъде изключен. Ищецът твърди, че е направил допълнителната парична вноска на 17.06.2008г., към която дата едноличен собственик на капитала на „БКС-С.“ ЕООД е „Б.-С.“ АД, а не „Б.Б.“ АД.

По делото е представено копие от квитанция № 101/17.06.2008г., от която е видно, че Н. Б. Г. е внесъл 52 180, 00 лева по договор, а не съгласно решение на Общото събрание на акционерите на „Б.-С.“ АД. По делото няма представен договор въз основа на който са били внесени тези пари, поради което оспорвам истинността му.

Оспорва и твърдението на ищеца, че през 2019г. е било проведено Общо събрание на едноличния собственик на капитала на „БКС-С.“ ЕООД за приемане на годишните финансови отчети за 2018г., на което е било взето решение за връщане на внесените суми като допълнителни вноски на всички акционери и изплащане на лихвите върху внесените суми.

На първо място, няма представено такова решение от Общо събрание на едноличния собственик на капитала.

На второ място, към 2019г. едноличен собственик на капитала на „БКС-С.“ ЕООД е „Б.-Б.“ АД, ЕИК ••••••••••, а не „Б.-С.“ АД (сега „Б.К.“ АД), чийто акционер ищецът твърди, че е бил към 17.06.2008г. и в качеството си на акционер на „Б.-С.“ АД, а не на „Б.- Б.“ АД е внесъл допълнителната парична вноска. С продажбата на дружествените дялове през 2008г., всички права и задължения, които са свързани с тях са били прехвърлени на „Б.Б.“ АД. Нещо повече, представя като доказателство по делото копия от списъци на акционерите на „Б.-С.“ АД (сега „Б.К.“ АД), чийто капитал е 50000лв., от които е видно, че към 16.10.2009г. лицето М.н Л.М. е акционер, който притежава 98.5% от капитала на „Б.-С.“ АД, а към 26.09.2014г. лицето Я.С.Я. е акционер, който притежава 98.5% от капитала на „Б.К.“ АД, който и към настоящия момент е изпълнителен директор на „Б.К.“ АД.

На следващо място, „Б.Б.“ АД като едноличен собственик на капитала на „БКС С.“ ЕООД в решението си от 10.06.2019г. единствено е приел финансовия отчет на дружеството през 2018г„ но не и твърдените от ищеца решения за връщане на внесени суми като допълнителни парични вноски. Самият едноличен собственик на капитала „Б.Б.“ АД през 2018г. е било дружество без дейност по смисъла на §1, т. 30 от ДР на ЗСч. За доказателство представя копие от протокол от решението на едноличния собственик на капитала на „БКС- С.“ от 10.06.2019г. и Декларация на основание чл. 38, ал. 9, т. 2 от ЗСч от „Б.Б.“ АД от 10.03.2019г.

Оспорва и твърдението в исковата молба, че на някои от акционерите на „Б.Б.“ АД са били възстановени направените парични вноски и изплатени лихви върху внесената сума. Оспорва и твърдението, че допълнителната парична вноска, която се твърди, че е направена от ищеца е била осчетоводена в счетоводните документи. Видно и от представените е исковата молба годишни финансови отчети за 2008г„ за 2018г, и за 2019г. никъде не са вписани твърдените от ищеца допълнителни парични вноски, които се твърди, че са били направени през 2008г. от всички акционери на „Б.-С.“ АД.

Оспорва и твърдението, че му е било изпращано Заявление от 04.03.2021г„ което е приложено по делото. Никога не е получавала такова заявление.

С оглед на това, че липсва решение по чл. 134 от ТЗ на Общо събрание, е което акционерите на едноличния собственик на капитала да са били задължени да направят допълнителни парични вноски, оспорва твърдението, че е представеният разходен касов ордер от 09.08.2019г. е била възстановена сума от 1000 лв. от допълнителната парична вноска. Оспорва факта, че е била възстановена сума в размер на 3000.00 лева.

С оглед на гореизложеното, моли да се отхвърли изцяло като неоснователни и недоказани предявените от ищеца искове.

Ответникът „БКС- С.“ ЕООД моли в, че съдът приеме, че е основателна претенцията на ищеца за заплащане на сумата от 41 180, 00 лева, представляваща внесена от него в касата на дружеството и подлежаща на връщане допълнителна парична вноска по чл. 134 от ТЗ за финансиране на стопанска дейност, на основание чл. 110 от ЗЗД прави възражение за изтекла петгодишна погасителна давност по отношение на претендираната сума.

В условията на алтернативност, моли в случай, че съдът приеме, че е основателна претенцията на ищеца за заплащане на сумата от 41 180, 00 лева, представляваща внесена от него в касата на дружеството и подлежаща на връщане допълнителна парична вноска по чл. 134 от ТЗ за финансиране на стопанска дейност, на основание чл. 111, б."в” ЗЗД прави възражение за изтекла тригодишна погасителна давност по отношение на претендираната лихва за периода от 17.06.2008г. до 01.10.2018г.

Моли да се отхвърлят и претенциите на ищеца за присъждане на разноските по делото.

Претендира направените разноски по делото.

Ищецът Н. Б. Г. е подал допълнителна искова молба, с която повтаря изложеното в исковата молба.

Ответникът „БКС- С.“ ЕООД е представил допълнителен отговор на допълнителната искова молба. Ответникът поддържа изложеното в отговора на исковата молба.

Софийският окръжен съд, като взе предвид доводите на страните, събраните по делото доказателства и съгласно разпоредбата на чл.235 ГПК намира за установено следното от фактическа страна:

По делото се извърши служебна справка по партидата на „БКС- С.“ ЕООД с ЕИК •••••••••, видно от която прехвърлител "Б.-С." АД, ЕИК•••••••••, Размер на дяловото участие: 10000 лв. Правоприемник: "Б.Б." АД, ЕИК/ПИК ••••••••••, Дата, на която е възникнало основанието за прехвърляне на дружествен дял: 18.11.2008г. След тази дата едноличният му собственик на капитала на „БКС- С.“ ЕООД е "Б.Б." АД.

По делото се назначи съдебно-графическа експертиза, видно от заключението на която подписите, положени в графите съставил и счетоводител в представените по делото разходно-счетоводни документи с подписите положени в графата съставител в баланса и отчета на приходите и разходите на дружеството-ответник съставени към 31.12.2008г. не са идентични помежду си. Положени са от две различни лица.

По делото се назначи съдебно-счетоводна експертиза, видно от заключението на която В годишния финансов отчет за 2008г. на „БКС- С.“ ЕООД не се съдържат данни за осчетоводени допълнителни парични вноски от собствениците, направени през отчетния период.

При така установената фактическа обстановка съдът прави следните правни изводи:

Искът по чл. 134 ал.3 ТЗ е неоснователен.

Ищецът Н. Б. Г. претендира да е направил в ответното дружество „БКС- С.“ ЕООД допълнителна парична вноска, въз основа на решение на Общото събрание на съдружниците.

Видно от извършената служебна справка по партидата на „БКС- С.“ ЕООД ищецът Н. Б. Г. не е съдружник в периода 2008-2023г. в „БКС- С.“ ЕООД, което след 18.11.2008г. е с едноличен собственик "Б.Б." АД. От това следва, че след като ищецът Н. Б. Г. не е съдружник в „БКС- С.“ ЕООД, за него липсва задължение да прави допълнителни парични вноски по чл.134 ТЗ. Не се доказа наличие на решение на Общо събрание на съдружниците на „БКС- С.“ ЕООД за извършване на допълнителни парични вноски. Такъв орган Общо събрание на съдружниците на „БКС- С.“ ЕООД и не съществува, тъй като съгласно чл.147 ал.2 ТЗ едноличният собственик решава въпросите от компетентността на ОС. Ако и в случай, на необходимост от парични средства за покриване на загуби и при временна необходимост да се извършват допълнителни парични вноски същите се извършват от "Б.Б." АД, като едноличен собственик на капитала, респективно връщането им се извършва отново на направИ. паричната вноска, "Б.Б." АД.

Ищецът Н. Б. Г. без да е съдружник може да претендира връщане на недължимо платеното с правно основание неоснователно обогатяване, но съдът не е сезиран с такъв иск.

От квитанцията за внасяне на 52180лв. е видно, че ищецът ги внася по договор, поради което може да ги претендира и на договорно основание, с какъвто съдът не е сезиран.

Ирелевантни са фактите, че ищецът Н. Б. Г. е съдружник в "Б.-С." АД и "Б.Б." АД, тъй като това не го прави съдружник в „БКС- С.“ ЕООД с произтичащите от това членствени права и задължения.

Ето защо искът е неоснователен.

С оглед изхода на делото ищецът Н. Б. Г. на основание чл.78 ал.3 ГПК следва да понесе разноските на ответника „БКС- С.“ ЕООД в размер на 3700, -лв.

Водим от горното СОФИЙСКИЯТ ОКРЪЖЕН СЪД