Решение № 529 от 21.4.2023 г. на Софийски градски съд по дело № 423/2023 г.

Производството е по реда на чл. 25, ал. 4 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел. Образувано е по жалба на „Т.Л.“ АД, чрез адв. Б.П., срещу отказ № 20230216154046-4/22.02. на Агенция по вписванията, постановен по заявление образец A5 с вх. № 20230216154046/16.02.2023 година, за вписване на промени по партидата на „Т.Л.“ АД, ЕИК •••••••, а именно увеличаване на капитала на дружеството. В жалбата са изложени твърдения, че постановеният от АВ – ТРРЮЛНЦ отказ е неправилен и незаконосъобразен. Посочва, че не са предоставени предвидените по закон 3 дни за отстраняване на допуснати нередовности. Поддържа, че изводът на длъжностното лице, че кадуцирането на акции при увеличаване на капитала е незаконосъобразно, е неправилен, тъй като тази възможност е изрично предвидена в устава на дружеството /чл. 15, ал. 5/ и тази разпоредба на устава не е нищожна, като противоречаща на закона или добрите нрави. Посочва, че акционерите, чиито акции са обезсилени, са присъствали на общото събрание, на което са взети решения за кадуциране на акциите им, изключването им като акционери и отнасяне стойността на кадуцираните акции към фонд „Резервен“ и са подписали протокола за проведеното ОС без възражения. Тези акционери могат да предявят иск по чл. 71 от ТЗ, в случай, че считат, че правата им са нарушени. Поддържа, че от представените към заявлението документи се установява по безспорен начин наличието на предвидените в чл. 15.1 от устава вр. чл. 189 от ТЗ предпоставки. Излага доводи, че законодателството допуска номинално увеличаване на капитала за сметка на дружественото имущество. Твърди, че в случая дружественият капитал не е увеличен с превръщане на част от печалбата в капитал, а чрез трансформиране на разполагаемите средства във фонд „Резервен“. Поддържа, че приложеният към заявлението документ от публичния регистър на Република Сейшели, издаден на 18.03.2021 г., по отношение на акционера чуждестранното юридическо лице „У.Л.“, удостоверява правилно фактите и обстоятелствата, за които е издадено, а именно съществуването и представителството на дружеството. Моли съда да отмени отказа и да даде задължителни указания на Агенция по вписванията да впише по партидата на дружеството заявените промени. Агенция по вписванията, на основание чл. 25, ал. 2 ЗТРРЮЛНЦ, е подала отговор на жалбата, с който оспорва същата като неоснователна. Съдът, като взе предвид доводите в жалбата и приложените писмени доказателства, приема от фактическа и правна страна следното: Жалбата е подадена от надлежно легитимирано лице, срещу подлежащ на съдебен контрол акт и в законоустановения срок, поради което е процесуално допустима. В случая с процесното заявление е поискано вписване по партидата на „Т.Л.“ АД, ЕИК ••••••• на увеличаване капитала на дружеството. Към заявлението е представен протокол от ОС на акционерите на „Т.Л.“ АД, проведено на 23.11.2022 година, на което е взето решение, на основание чл. 221, т. 7 ТЗ, за преразпределение на част в размер на 1 000 000 лева от натрупаната през 2019 година печалба в размер на 1 258 000 лева, съгласно ГФО за 2019 година на „Т.Л.“ ООД /преобразувано в „Т.Л.“ АД/, съставен на 28.04.2020 година към фонд „Резервен“, открит от дружеството за достигане на изискуемия по закон минимум на основание чл. 246, ал. 2 ТЗ на средствата във фонда. На събранието присъстват всички акционери, притежаващи 100 % от капитала на дружеството и протоколът е подписан от тези акционери. Представен е и протокол от ОС на акционерите на „Т.Л.“ АД, проведено на 12.12.2022 година, на което с гласовете на акционерите, притежаващи 100 процента от капитала на дружеството, е взето решение за ефективно увеличаване на капитала на дружеството, на основание чл. 194 от Търговския закон, от 6 351660 лева на 6 851660 лева, чрез издаване на нови 50 000 обикновени поименни винкулирани акции, с право на глас, с номинална стойност от 10 лева всяка, които да бъдат придобити от акционерите К. В.М., „У.Л.“, П.И.П., М.Г.Ц. и „Н.-Т.Б.“ ЕООД пропорционално на досегашното им участие в капитала. Съгласно решението новата емисия ще бъде разпределена между акционерите, както следва: К. В.М. - 2300 броя акции, всяка една с номинална стойност от 10 лева, всичките на обща номинална стойност от 23 000 лева; „У.Л.“- 39 500 броя акции, всяка една с номинална стойност от 10 лева, всичките на обща номинална стойност от 395 000 лева; П.И.П. -150 броя акции, всяка една с номинална стойност от 10 лева, всичките на обща номинална стойност от 1500 лева; М.Г.Ц. - 150 броя акции, всяка една с номинална стойност от 10 лева, всичките на обща номинална стойност от 1500 лева; „Н.-Т.Б.“ ЕООД - 7900 броя акции, всяка една с номинална стойност от 10 лева, всичките на обща номинална стойност от 79 000 лева. Предвидено е, че изплащането на новата емисия акции следва да бъде извършено както следва: 25 %, респ. 25 на сто от тяхната стойност в едномесечен срок, считано от датата на обявяване на решението в Търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел, съгласно чл. 194, ал. 3 ТЗ; 75 %, респ. 75 на сто от тяхната стойност в двугодишен срок, считано от датата на провеждане на Общо събрание. Вписано е, че в случай, че минималната стойност на акциите от увеличението не бъде внесена в едномесечния срок от всички акционери, то капиталът на дружеството се увеличава само със стойността на записаните акции. При отказ на акционер да заплати акциите или изтичане на срока за заплащане на акциите /както за първоначалната вноска от 25 %, така и за окончателната/, този акционер, освен новозаписаните акции, ще изгуби като неустойка, дължима на дружеството и правата върху акциите, притежавани преди увеличението, като акциите на този акционер ще бъдат кадуцирани - обезсилени и унищожени, а стойността им ще бъде отнесена към фонд „Резервен" на основание чл. 15.1 от Устава на дружеството. Към заявлението е представена покана, обявена в АВ-ТРРЮЛНЦ с рег. вх. № 20221229163000, до акционерите в дружеството във връзка със записване на акции от увеличението на капитала на „Т.Л.“ АД, съгласно решението на ОС от 12.12.2022 година. В поканата е указано, че всеки от акционерите на дружеството има право да впише и придобие част от новите акции от увеличението на капитала на дружеството, съответстваща на неговия дял. В поканата е вписано, че акционерите, желаещи да запишат акции от увеличението на капитала следва да внесат 25% от тяхната стойност в едномесечен срок от обявяване на решението, а останалите 75% в двугодишен срок, като е посочена банковата сметка, по която следва да бъде направено плащането. Указано е, че в срок от 5 работни дни от изтичане на едномесечния срок за внасяне на 25 % от стойността на новата емисия, ОС със свое решение посочва реалния размер на увеличението и предприема действия по регистриране на увеличението на капитала, като в случай на отказ на акционер да заплати акциите или изтичане на срока за заплащане на акциите /както първоначалната вноска от 25 %, така и окончателната/, този акционер, освен новозаписаните акции, ще бъдат предприети действия за кадуциране на този акционер и отнасянето на стойността им към фонд „Резервен“, на основание чл. 15.1 от устава. Представен е и протокол от ОСА, проведено на 09.02.2023 г., на което е констатирано, че след изтичане на срока за записване на акции и внасяне на 25 %, акционерът М.Г.Ц. е упражнила право на записване и придобиване на 150 броя акции, всяка една с номинална стойност от 10 лева, всичките на обща номинална стойност от 1500 лева, с оглед притежаваните от нея 0.3 % от внесения капитал, като е заплатила стойността им с платежно нареждане от 11.01.2023 г.; акционерът „Н.-Т.Б.“ ЕООД е упражнил право на записване и придобиване на 7900 броя акции, всяка една с номинална стойност от 10 лева, всичките на обща номинална стойност от 79 000 лева, с оглед притежаваните от него 15.8 % от внесения капитал, като е заплатил стойността им с 4 бр. платежни нареждания в периода 12-16.01.2023 г. Взето е решение за увеличаване на капитала на дружеството с 80 500 лева, представляващи номиналната стойност на реално записаните акции от увеличението на капитала, като след извършеното увеличение капиталът на дружеството възлиза на 6 432 160 лева и се разпределя, както следва: К. В.М. притежава 29 110 обикновени поименни винкулирани налични акции с право на глас, с номинална стойност от 10 лева всяка, всичките на обща номинална стойност 291 100 лева; „У.Л.“ притежава 502 056 обикновени поименни винкулирани налични акции с право на глас, с номинална стойност от 10 лева всяка, всичките на обща номинална стойност 5 020 560 лева; П.И.П. притежава 2000 обикновени винкулирани налични акции с право на глас, с номинална стойност от 10 лева всяка, всичките на обща номинална стойност 20 000 лева; М.Г.Ц. притежава 2150 обикновени поименни винкулирани налични акции с право на глас, с номинална стойност от 10 лева всяка, всичките на обща номинална стойност 21 500 лева и „Н.-Т.Б.“ ЕООД притежава 107 900 обикновени поименни винкулирани налични акции с право на глас, с номинална стойност от 10 лева всяка, всичките на обща номинална стойност 1 079 000 лева. Констатирано е, че акционерите К. В.М., „У.Л.“ и П.И.П. не са упражнили в едномесечния срок, предвиден в поканата, правото да запишат съответния на притежавания от тях дял в капитала брой новоиздадени акции, чрез внасяне на 25 % от тяхната стойност. В протокола е отбелязано, че съгласно чл. 15.1. от устава на дружеството, ако при записване на акции вследствие на решение на ОС за увеличение на капитала, чрез издаване на нови акции, надхвърлящо 5 % от номиналната стойност на капитала преди увеличените, последвано от отказ на акционер да заплати акциите, записани при решението за увеличение на капитала правата на този акционер относно дружеството се прекратяват и той се счита изключен. Отбелязано е, че на акционерите е указано в случай на отказ на акционер да заплати акциите или изтичане на срока за заплащане на акциите, този акционер, освен новозаписаните акции, ще бъдат предприети действия да бъдат кадуцирани - обезсилване и унищожаване на акциите на този акционер и отнасяне на стойността им към фонд „Резервен", на основание чл. 15.1 от устава. На това основание е взето решение за кадуциране на притежаваните от незаписалите акции при увеличението на капитала, съгласно решение на общото събрание на акционерите на дружеството от 12.12.2022 г. и покана, обявена в Търговския регистър и регистъра на ЮЛНЦ под вписване № 20221229163000 акционери, като кадуцира притежаваните от К. В.М. 29 110 обикновени поименни винкулирани налични акции с право на глас, с номинална стойност от 10 лева всяка, всичките на обща номинална стойност 291 100 лева; кадуцира притежаваните от „У.Л.“ 502 056 обикновени поименни винкулирани налични акции с право на глас, с номинална стойност от 10 лева всяка, всичките на обща номинална стойност 5 020 560 лева; кадуцира притежаваните от П.И.П. 2000 обикновени поименни винкулирани налични акции с право на глас, с номинална стойност от 10 лева всяка, всичките на обща номинална стойност 20 000 лева. С гласовете на акционерите, притежаващи 100 процента от гласовете, е взето решение за изключването на К. В.М., „У.Л.“ и П.И.П. като акционери в „Т.Л.“ АД. Взети са решения за обезсилване на временните удостоверения за притежаваните от изключените акционери акции. С единодушие е взето решение, на основание чл. 189, ал. 3 от ТЗ, за отнасяне на кадуцираните 533 166 лева обикновени поименни винкулирани налични акции, всяка една с номинална стойност от 10 лева, всичките на обща номинална стойност 5 331 660 лева в образувания от „Т.Л." АД фонд „Резервен". Взето е решение за намаляване капитала на дружеството с кадуцираните 533 166 обикновени поименни винкулирани налични акции, всяка една с номинална стойност от 10 лева, всичките на обща номинална стойност 5 331 660 лева, отнесени в образувания от дружеството фонд „Резервен". Прието е, че след намаляването дружественият капитал възлиза на 1 100 500 лева, който се разпределят, както следва: акционерът М.Г.Ц. притежава 2150 обикновени поименни винкулирани налични акции с право на глас, с номинална стойност от 10 лева всяка, всичките на обща номинална стойност 21 500 лева; „Н.-Т.Б.“ ЕООД притежава 107 900 обикновени поименни винкулирани налични акции с право на глас, с номинална стойност от 10 лева всяка, всичките на обща номинална стойност 1 079 000 лева. Взето е решение за увеличаване на капитала на дружеството с 5 331 660 лева, на основание чл. 246, ал. 4 ТЗ във връзка с чл. 203 ТЗ /едновременно намаляване и увеличаване/, чрез трансформация на средства от фонд „Резервен“ на дружеството в капитал. Сумата с която се увеличава капитала е изцяло внесена и не се дължи внасяне на парична вноска, като се записват нови 533 166 акции, с номинална стойност от 10 лева всеки, всичките на обща номинална стойност от 5 331 660 лева, които се разпределят между акционерите пропорционално спрямо дяловото им участие, както следва: акционерът М.Г.Ц., записва 10663 обикновени поименни винкулирани налични акции с право на глас, с номинална стойност от 10 лева всяка, всичките на обща номинална стойност 106 630 лева; „Н.-Т.Б.“ ЕООД притежава 522 503 обикновени поименни винкулирани налични акции с право на глас, с номинална стойност от 10 лева всяка, всичките на обща номинална стойност 5 225 030 лева. След извършеното увеличение, капиталът на дружеството възлиза на 6 432 160 лева, съставен от 643 216 обикновени поименни винкулирани налични акции с право на глас, а собствеността върху капитала на дружеството е в следното съотношение: акционерът М.Г.Ц. притежава 12 813 обикновени поименни винкулирани налични акции с право на глас, с номинална стойност от 10 лева всяка, всичките на обща номинална стойност 128 130 лева; акционерът „Н.-Т.Б.“ ЕООД притежава 630 403 обикновени поименни винкулирани налични акции с право на глас, с номинална стойност от 10 лева всяка, всичките на обща номинална стойност 6 304 030 лева. Съгласно решението разполагаемите средства във фонд „Резервен“ на дружеството, след извършеното увеличение в капитала възлизат на 1 283 000 лева, като същите надхвърлят 1/10 от капитала след извършеното увеличение, в изпълнение на чл. 246 ТЗ. Взето е решение за анулиране на всички издадени от дружеството временни удостоверения и решение за издаване на обикновени поименни налични акции с номинална стойност от 10 лева всяка, като на основание чл. 175, ал. 3 от ТЗ акциите ще бъдат издадени в купюри, както следва: купюра № 1/09.02.2023 за 12 813 обикновени поименни винкулирани налични акции с право на глас, с номинална стойност от 10 лева всяка, всичките на обща номинална стойност 128 130 лева от капитала на и купюра № 2/09.02.2023 за 630 403 обикновени поименни винкулирани налични акции с право на глас, с номинална стойност от 10 лева всяка, всичките на обща номинална стойност 6 304 030 лева от капитала на „Т.Л." АД. Протоколът от това общо събрание е подписан от всички присъствали на събранието акционери. Съдът намира отказа да бъде вписана така заявената промяна за правилен и законосъобразен. Съгласно чл. 21, т. 5 ЗТРРЮЛНЦ длъжностното лице по регистрация следва да извърши проверка относно съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона съобразно представените документи по т. 4, съответно дали подлежащият на обявяване акт отговаря по външните си белези на изискванията на закона. Съгласно чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ, когато към заявлението на търговеца не са приложени всички документи, които се изискват по закон, длъжностното лице по регистрацията дава указания на заявителя за отстраняване на нередовността, като указанията се оповестяват по електронната партида на търговеца не по-късно от следващия работен ден от постъпването на заявлението в търговския регистър. Тези указания следва да бъдат изпълнени до изтичането на срока по чл. 19, ал. 2 ЗТРРЮЛНЦ. От систематичното тълкуване на горепосочените норми на чл. 19, ал. 2 и чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ може да се направи извод, че сроковете за произнасяне на длъжностното лице и за даване на указания от страна на същото са инструктивни, а не преклузивни. Затова и произнасянето на длъжностното лице извън рамките на тези срокове не се отразяват на законосъобразността на неговите актове. Обстоятелството, че длъжностното лице може да постанови валиден, съответно задължаващ и обвързващ заявителя акт извън сроковете по чл. 19, ал. 2 и чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ, означава че и срокът за изпълнение на указанията от страна на заявителя също няма преклузивен характер, съответно липсата на дадени от длъжностното лице указания или даването на указанията към момент, които не позволява на заявителя да използва изцяло предвидения в закона срок /три работни дни/ за изпълнение на указанията, не обосновават извод, че постановеният от длъжностното лице отказ следва да бъде задължително отменен на формално основание. В случая предоставения от длъжностното лице по регистрацията срок за изпълнение на указанията е по-кратък от законоустановения, но това обстоятелство не може да служи като самостоятелно основание за отмяна на отказа. Това е така, защото настоящето производство се развива по реда на глава 21 от ГПК „Обжалване на определения” и съгласно чл. 278, ал. 2, изр. 2 от ГПК в това производство Съдът може да събира и доказателства, ако прецени това за необходимо. В случая жалбоподателят не излага твърдения за изпълнението на кое точно указание не му е бил достатъчен предоставеният от регистърния орган срок, съответно не е представил пред съда допълнително документи, от възможността за представянето на които да е бил лишен в производството пред Агенция по вписванията. От представените от жалбоподателя доказателства не се установява съществуването на заявената промяна – изпълнена процедура по едновременно намаляване и увеличаване на капитала по чл. 246, ал. 4 ТЗ във връзка с чл. 203 ТЗ. Търговският закон допуска в чл. 192, ал. 1 капиталът на акционерно дружеството да се увеличи чрез издаване на нови акции, чрез увеличаване номиналната стойност на вече издадените акции или чрез превръщане на облигации в акции. В този смисъл следва да се посочи, че капиталът може да се увеличи ефективно чрез внасяне на ново имущество или номинално, като под номинално увеличение настоящият състав на съда приема, че се касае за имуществото, което дружеството притежава - капитализиране на неразпределената печалба или за сметка на фондове. В случая жалбоподателят поддържа, че са взети решения за кадуциране на притежаваните от К. В.М., „У.Л.“ и П.И.П. акции към момента на вземането на решение за увеличаване на капитала чрез издаване на нови акции, на обща номинална стойност 5 331 660 лева и отнасянето им в образувания от „Т.Л." АД фонд „Резервен". Кадуцирането на тези акции е обосновано с приложението на чл. 15.1 от устава на дружеството. Именно като резултат от кадуцирането на акциите в тази хипотеза, е взетото от ОСА решение за намаляване капитала на дружеството с кадуцираните 533 166 обикновени поименни винкулирани налични акции и увеличаването му с номиналната стойност на тези акции - 5 331 660 лева, на основание чл. 246, ал. 4 ТЗ във връзка с чл. 203 ТЗ, чрез трансформация на средства от фонд „Резервен“ на дружеството в капитал. Настоящият съдебен състав приема, че няма основание за кадуциране на притежаваните от К. В.М., „У.Л.“ и П.И.П. акции, които са изцяло заплатени от тези акционери, като санкция за поведението им, изразяващо се неупражняване в едномесечния срок, предвиден в поканата, правото да запишат съответния на притежавания от тях дял в капитала брой новоиздадени акции, чрез внасяне на 25 % от тяхната стойност. Съгласно константната съдебна практика, при увеличение на капитала на акционерното дружество, при неизпълнение на задължението за вноски, последиците на чл. 189, ал. 2 и ал. 3 от ТЗ следва да се приложат само по отношение на новопридобитите акции, за които акционерът е неизправен и не се разпростира по отношение на първоначално записаните и придобити акции /така постановеното по реда на чл. 290 от ГПК решение № 46/26.07.2012 г. на ВКС, Първо търговско отделение, по т. д. № 163/2011 г./. Обстоятелството, че уставът на дружеството предвижда възможност /чл. 15.1/, при отказ на акционер за заплати полагащите му се нови акции или изтичане на срока за заплащане на първоначалната и окончателната вноски, при взето решение на ОСА за увеличение на капитала чрез издаване на нови акции, надхвърлящо 5 % от номиналната стойност на капитала преди увеличението, този акционер да загуби, като неустойка дължима на дружеството, правата и върху акциите, притежавани преди увеличението, не може да обоснове извод, че така уредената в устава възможност е законосъобразна. Предвидената в чл. 189, ал. 1 от ТЗ неустойка касае последиците от неизпълнението на задължението на акционерите да внесат в определения от закона или устава срок останалата част от стойността на записаните акции, но не създава възможност да се прилагат неблагоприятни последици за акционера по отношение на акции, които вече е придобил, съответно изцяло заплатил. В случая предвидената в чл. 15.1 от устава неустойка е уговорена извън присъщите на неустойката обезпечителна, обезщетителна, и санкционна функции и като такава, съгласно задължителните указания, дадени с Тълкувателно решение № 1 от 15.06.2010 г. на ОСТК на ВКС, е нищожна поради накърняване на добрите нрави. Отношението на акционера към дружеството се гради и функционира единствено на база правата и задълженията му в дружеството, предвидени в Търговския закон, като липсва предвидено задължение за акционера да финансира дейността на дружеството. В този смисъл незаписването на нови акции, съобразно взетото от ОСА решение за увеличаване на капитала, няма как да се приеме за поведение на акционера, което следва да бъде санкционирано чрез засягане на вече придобитите от него преди решението за увеличение на капитала акции. Допускането на такова засягане по същество би довело до нарушаване на изискването за избягване на неоснователното обогатяване, тъй като акционерът би загубил и тази част от своите акции, които са надлежно заплатени от него. Затова следва да се приеме, че в случая жалбоподателят не установява съществуване на основание за кадуциране на притежаваните от К. В.М., „У.Л.“ и П.И.П. акции на обща номинална стойност 5 331 660 лева и отнасянето им в образувания от „Т.Л." АД фонд „Резервен". Следователно не се установява твърдяното номинално увеличение на капитала чрез трансформация на средства от фонд „Резервен“ на дружеството в капитал. За пълнота следва да се отбележи, че в резултат на твърдяното едновременно намаляване и увеличаване на капитала дружеството не е получило нови средства и не е постигната поддържаната от жалбоподателя цел, обосновала вземането на решение за увеличение на капитала – погасяване на дължими лихви по договори за заем от 06.06.2019 г. и 23.08.2019 г. и погасяване на задължения към друго търговско дружество. По отношение искането на процесуалния представител на Агенция по вписванията за присъждането на агенцията на съдебни разноски за юрисконсултско възнаграждение, такива не се следват на агенцията. По същество съдебното производство по обжалване на отказите на АВ- ТРРЮЛНЦ е едностранно, безспорно и по своя характер охранително. В този смисъл не може да се приеме, че Агенция по вписванията има качеството на страна в производството. Съгласно разпоредбата на чл. 25, ал. 6 ЗТРРЮЛНЦ в производствата съдът присъжда разноски на страните по реда на ГПК. Предвид обстоятелството, че агенцията няма качество на страна в производството, то искането за присъждане на Агенция по вписванията на разноски за юрисконсултско възнаграждение се явява неоснователно и не следва да се уважава. Мотивиран от горното, Съдът