Решение № 617 от 9.10.2023 г. на Апелативен съд - София по дело № 526/2023 г.

Производството е по реда на чл.25, ал.4, изр.2 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел. Образувано е по въззивна жалба вх.№ 43275 от 05.05.2023г. по описа на Софийски градски съд на „ТЕРРА ЛИЗИНГ“ АД, ЕИК 206408014, чрез адв. Б. П. П., вписан в САК, срещу решение № 529 от 21.04.2023г., постановено по т.д.№20231100900423 на Софийски градски съд, ТО, VI-22 състав, с което е оставена без уважение жалбата на „ТЕРРА ЛИЗИНГ“ АД срещу отказ № 20230216154046-4/22.02.2023г. на Агенция по вписванията, постановен по заявление образец A5 с вх. № 20230216154046/16.02.2023година, за вписване на промени по партидата на „Терра Лизинг“ АД, ЕИК 206408014, а именно увеличаване на капитала на дружеството. Жалбоподателят – заявител в регистърното производство, „ТЕРРА ЛИЗИНГ“ АД, ЕИК 206408014, твърди неправилност на обжалваното решение, по подробно изложени съображения, като иска да бъде отменено. Оспорва извода на първоинстанционния съд, че от представените доказателства не е установено съществуването на заявената промяна, като твърди, че е изпълнена процедурата по едновременно намаляване и увеличаване на капитала по чл. 246, ал.4 ТЗ, вр. с чл. 203 ТЗ. Неправилно е прието, че предвидената в чл. 189, ал.1 ТЗ неустойка касае последиците от неизпълнението на задължението на акционерите да внесат в определения от закона и устава срок останалата част от стойността на записаните акации, но не създава възможност за прилагане на неблагоприятните последици по отношение на акции, които вече е придобил. Не било ясно в какво се изразява приетото от съда противоречие на разпоредбата на чл. 15, 1 от Устава на дружеството и чл. 73а ТЗ. Не са обсъдени надлежно представените от дружеството документи във връзка с процедурата по чл.189 ТЗ, поради което извода, че същата не е спазена е необоснован. Неправилно съдът е приел, че се касае до производство за превръщане на печалбата в капитал, каквото гледище е изразено в процесния отказ. Липсва произнасяне от страна на съда по отношение указанията, предхождащи отказа В срока по чл.263 ГПК Агенция по вписванията е представила отговор на въззивната жалба подадена от „ТЕРРА ЛИЗИНГ“ АД, ЕИК 206408014, в който поддържа становището за неоснователност на същата, по подробно изложени съображения, като претендира съдебни разноски за юрисконсултско възнаграждение. Софийският апелативен съд, след като обсъди оплакванията в жалбата във връзка с атакувания съдебен акт, от фактическа и правна страна приема следното: Регистърното производство е инициирано по повод заявление по вх. №20230216154046/16.02.2023г. на „Терра Лизинг“ АД, ЕИК 206408014, чрез адв. П. за вписване на промени по партида на дружеството, а именно - увеличаване на капитала. Към заявлението са приложени следните документи: 1/ Протокол от общо събрание на акционерите на „Терра Лизинг“ АД, проведено на 23.11.2022г., на което е взето решение на основание чл.221, т.7 ТЗ, за преразпределение на част в размер на 1 000 000 лв. от натрупаната през 2019 г. печалба в размер на 1 258 000 лв., съгласно ГФО за 2019г. на „Терра Лизинг“ ООД /преобразувано в „Терра Лизинг“ АД/, съставен на 28.04.2020г. към фонд „Резервен“, открит от дружеството за достигане на изискуемия по закон минимум на основание чл. 246, ал. 2 ТЗ на средствата във фонда; 2/ Протокол от Общо събрание на акционерите на „Терра Лизинг“ АД, проведено на 12.12.2022 г., на което с гласовете на акционерите, притежаващи 100 процента от капитала на дружеството, е взето решение за ефективно увеличаване на капитала на дружеството, на основание чл.194 ТЗ с 500 000лв., чрез издаване на нови 50 000 обикновени поименни винкулирани акции, с право на глас, с номинална стойност от 10 лв. всяка, които да бъдат придобити от акционерите пропорционално на досегашното им участие в капитала, като е определен реда и сроковете за изплащането на новата акции: 25 % от тяхната стойност в едномесечен срок, считано от датата на обявяване на решението; 75 % от тяхната стойност в двугодишен срок, считано от датата на провеждане на общото събрание. Взето е и решение, при отказ на акционер да заплати акциите или изтичане на срока за плащане на акциите/както за първоначалната вноска от 25 % така и за окончателната/, този акционер, освен новозаписаните акции, ще изгуби като неустойка, дължима на дружеството и правата върху акциите, притежавани преди увеличението, като акциите на този акционер да бъдат кадуцирани - обезсилени и унищожени, а стойността им да бъде внесена към фонд „Резервен“ на основание чл. 15л1 от устава на „Терра Лизинг“ АД. 3/ Покана, обявена в АВ - ТРРЮЛНЦ с рег. вх. № 20221229163000, до акционерите в дружеството във връзка със записване на акции от увеличението на капитала на „Терра Лизинг“ АД, съгласно решението на ОС от 12.12.2022г.; 4/ Протокол от общо събрание на акционерите на „Терра Лизинг“ АД, проведено на 09.02.2023г., на което акционерите единодушно са взелите решения: за увеличаване на капитала на дружеството с 80 500 лв., представляващи номиналната стойност на реално записаните акции от увеличението на капитала, като след извършеното увеличение капиталът на дружеството възлиза на 6 432 160 лв. и се разпределя, както следва: К. В. М. притежава 29 110 обикновени поименни винкулирани налични акции с право на глас, с номинална стойност от 10 лв. всяка, всичките на обща номинална стойност 291 100 лв.; „Уесли Лимитид“ притежава 502 056 обикновени поименни винкулирани налични акции с право на глас, с номинална стойност от 10 лв. всяка, всичките на обща номинална стойност 5 020 560 лв.; П. И. П. притежава 2 000 обикновени винкулирани налични акции с право на глас, с номинална стойност от 10 лв. всяка, всичките на обща номинална стойност 20 000 лв.; М. Ц. притежава 4 2150 обикновени поименни винкулирани налични акции с право на глас, с номинална стойност от 10 лв. всяка, всичките на обща номинална стойност 21 500 лв. и „Неон Трейдинг -България“ ЕООД притежава 107 900 обикновени поименни винкулирани налични акции с право на глас, с номинална стойност от 10 лв. всяка, всичките на обща номинална стойност 1 079 000 лв. Предвид обстоятелството, че трима от акционерите - К. В. М., „Уесли Лимитид“ и П. И. П., не са упражнили в едномесечния срок, предвиден в поканата, правото да запишат съответния на притежавания от тях дял в капитала брой новоиздадени акции, чрез внасяне на 25 % от тяхната стойност, и е взето решение съгласно чл.15 от устава, за кадуциране на притежаваните акции от незаписалите акции при увеличението на капитала, съгласно решение на общото събрание на акционерите на дружеството от 12.12.2022г. и покана, обявена в Търговския регистър и регистъра на ЮЛНЦ под вписване № 20221229163000 акционери, и решение за изключването им, като акционери; решение за намаляване капитала на дружеството с кадуцираните 533 166 обикновени поименни винкулирани налични акции, всяка една с номинална стойност от 10 лв., всичките на обща номинална стойност 5 331 660 лева, отнесени в образувания от дружеството фонд „Резервен“; решение за увеличаване на капитала на дружеството с 5 331 660 лв., на основание чл.246, ал. 4 ТЗ във връзка с чл.203 ТЗ /едновременно намаляване и увеличаване/, чрез трансформация на средства от фонд „Резервен“ на дружеството в капитал, като сумата с която се увеличава капитала е изцяло внесена и не се дължи внасяне на парична вноска, като се записват нови 533 166 акции, с номинална стойност от 10 лв. всеки, всичките на обща номинална стойност от 5 331 660 лв., които се разпределят между акционерите пропорционално спрямо дяловото им участие; 5/ междинен счетоводен баланс към 09.02.2023г. Дадените от длъжностното лице указания за отстраняване на нередовности по заявлението са отстранени частично, като видно от книжата по делото не е приложен приет годишен финансов отчет за 2022г., актуално свидетелство за „Уесли Лимитид“ от публичния регистър на Република Сейшели към момента на подаване на заявлението за иницииране на регистърно производство, списъците на присъствалите акционери не са подписани и председател и секретар на събранието. Отказът на длъжностното лице по регистрацията е мотивиран, с обстоятелството, че нежеланието на трима от акционерите да участват в увеличението на капитала не може да обуслови изключването има като акционери, респ. кадуцирането на всичките им акции по реда на чл. 189, ал.3 ТЗ. Софийски градски съд е потвърдил така постановения отказ, като е споделил изложените мотиви на длъжностното лице по регистрацията, и е приел, че уговорената в чл.15.1 от устава неустойка е нищожна, поради което отказът на акционер да запише нови акции при увеличение на капитала, не би могло да доведе до санкция за него, какъвто характер има обезсилването на вече придобитите от него акции преди решението на общото събрание, както и че в резултат на твърдяното едновременно намаляване и увеличаване на капитала дружеството не е получило нови средства и не е постигната поддържаната от жалбоподателя цел, обосновала вземането на решение за увеличение на капитала – погасяване на дължими лихви по договори за заем от 06.06.2019г. и 23.08.2019г. и погасяване на задължения към друго търговско дружество. С жалбата не са представени нови доказателства. По допустимостта на жалбата: Жалбата е допустима. Подадена е в срока по чл.25, ал.4 ЗТРРЮЛНЦ, от лице имащо право и интерес от обжалването, срещу подлежащ на обжалване по силата на чл.25 ЗТРРЮЛНЦ, валиден и допустим съдебен акт. По основателността на жалбата: Разгледана по същество жалбата е неоснователна. Отказът на длъжностното лице по регистрацията да извърши исканото вписване е правилен. Настоящият състав на съда споделя мотивите на първоинстанционния съд за неоснователност на жалбата и на основание чл.272 ГПК препраща към тях. Предвид възраженията в жалбата следна да се има в предвид следното. Съгласно Тълкувателно решение № 6 от 15.01.2019г. на ВКС по т.д.№ 6/2017г., задължително за съдилищата на основание чл. 130, ал.2 ЗСВ, ограниченията относно обхвата на дейността на въззивния съд, предвидени в чл.269, изр.второ от ГПК, регламентиращ т.нар.„ограничен въззив“, не се прилагат в производството по частна жалба, т. е. частното производство е регламентирано като пълен въззив, при който съдът не е ограничен от оплакванията в жалбата и служебно проверява всички правно релевантни факти, сам преценява доказателствата, събрани от първата инстанция, тези представени с частната жалба и отговора, както и събраните от него, въз основа на което разрешава въпросите, включени в предмета на производството. При съобразяване на посоченото решение и разпоредбата на чл.25, ал.4 ЗТРРЮЛНЦ, според която производството по обжалване на отказа на длъжностното лице по регистрацията се развива по реда на глава двадесет и първа „Обжалване на определенията“ от ГПК, съдът служебно извършва преценка за наличието на предпоставките за вписването на заявените обстоятелствата, без да е ограничен от основанията за постановения отказ. Вписването или обявяването на обстоятелства или актове в търговския регистър се предхожда от извършвана от длъжностното лице по регистрацията проверка по чл.21 ЗТРРЮЛНЦ, изискваща преценка дали към заявлението са приложени всички документи, съгласно изискванията на закона, както и дали съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона се установяват от представените документи, съответно дали подлежащият на обявяване акт отговаря по външните си белези на изискванията на закона. Заявление вх.№20230216154046 от 116.02.2023г. е подадено по партидата на „ТЕРРА ЛИЗИНГ“ АД, ЕИК 206408014, в търговският регистър и регистърът на юридическите лица с нестопанска цел, воден от Агенцията по вписванията към министъра на правосъдието, при спазването на предвидените за това форма и ред. Заявлението е по образец, съгласно изискването на чл.13, ал.1 ЗТРРЮЛНЦ и чл.6, ал.1 от Наредба №1 за водене, съхранение и достъп до търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел /Наредба № 1/ – приложение № А 5 от Наредба №1. На основание чл.174 ТЗ, вр. с чл.4 и чл.6 от ЗТРРЮЛНЦ заявените обстоятелства по партидата на „ТЕРРА ЛИЗИНГ“ АД, ЕИК 206408014 - увеличаване на капитала, подлежи на вписване. Заявлението изхожда от оправомощено лице, съгласно чл.15, ал.1, т.4 и ал.4, изр.1 ЗТРРЮЛНЦ – адвокат Б. П. П., упълномощен от З. П. В. – законен представител на „ТЕРРА ЛИЗИНГ“ АД, ЕИК 206408014, с пълномощно приложено към заявлението. Към заявлението са приложени документи, но същите не установяват съществуването на заявените за вписване обстоятелства и съответствието им със закона, поради което правилно и законосъобразно като краен резултат длъжностното лице по регистрацията е постановило мотивиран отказ, в съответствие с правомощията си по чл.24, ал.1 изр.1 ЗТРРЮЛНЦ, вр. с чл.21, т.5 ЗТРРЮЛНЦ, потвърден с обжалваното решение, постановено на основание чл.25, ал.4 ЗТРРЮЛНЦ от Софийски градски съд, имащ правомощията на окръжен съд, съгласно чл.88 ЗСВ. Заявено за вписване е увеличаване на капитала чрез издаването на нови акции, под условие, че бъдат записани от акционерите, съответно на дяловете им в капитала преди увеличението, и последвало едновременно намаляване и увеличаване на капитала по реда на чл.203 ТЗ, вр. с чл.246, ал.4 ТЗ, което е допустимо, предвид разпоредбите на чл.192, ал.1, предл.1 ТЗ, вр. с чл.195 ТЗ и чл.194, ал.1 ТЗ. Записването на акции от увеличението на капитала от акционерите е субективно право, признато от закона - чл.194, ал.1 ТЗ, и съгласно нормата на чл.192а, ал.1, т.1 ТЗ е задължително изискване за увеличението на капитала /в този смисъл Определение № 518 от 5.07.2012 г. на ВКС по т. д. № 1258/2011 г., II т. о., ТК/. С Решение № 139 от 8.07.2010 г. на ВКС по т. д. № 964/2009 г., II т. о., ТК, което настоящият състав на съда възприема, е прието, че – В рамките на определения и оповестен в поканата срок акционерите могат и следва да отправят до дружеството волеизявление за придобиване на конкретен брой акции, а ако е предвидено в решението - и да внесат паричните вноски срещу стойността на записаните акции. По своята правна същност волеизявлението съставлява приемане на поканата за придобиване на нови акции, отправена до акционерите чрез обявление в търговския регистър, и за да породи целените правни последици, то следва да бъде адресирано и да достигне до дружеството в рамките на определения от събранието срок, т.е. за да упражни правото си по чл.194, ал.1 ТЗ акционера следва да отправи волеизявление до дружеството, че приема поканата на дружеството да придобие конкретен брой акции, в определения от събранието срок. Със заявлението е представен протокол от Общо събрание на акционерите на „Терра Лизинг“ АД, проведено на 12.12.2022г., на което е взето решение за ефективно увеличаване на капитала на дружеството, на основание чл.194 ТЗ с 500 000 лв., чрез издаване на нови 50 000 обикновени поименни винкулирани акции, с право на глас, с номинална стойност от 10 лв. всяка, които да бъдат придобити от акционерите пропорционално на досегашното им участие в капитала, като е определен реда и сроковете за изплащането на новите акции, съответно последиците от незаплащането им или изтичането на срока за плащане. В протокол от Общо събрание на акционерите на „Терра Лизинг“ АД, проведено на 09.02.2023г., представен със заявлението, е констатирано, че акционерите К. В. М., „Уесли Лимитид“ и П. И. П. „не са упражнили в едномесечния срок, предвиден в поканата, правото да запишат, чрез внасяне на 25% от тяхната стойност“ новоиздадени акции, като липсват твърдения и не са представени доказателства за противното със заявлението. Този извод не може да бъде променен, с оглед обстоятелството, че Протокола от проведеното общо събрание на акционерите на „Терра Лизинг“ АД 12.12.2022г. е подписан от всички акционери, а не от председател и секретар на събранието, съгласно изискването на чл. 232, ал.2 ТЗ, предвид съдържанието на поканата до акционерите по чл.194, ал.3 ТЗ и на констатациите в протокол от Общо събрание на акционерите на „Терра Лизинг“ АД, проведено на 09.02.2023г. След като посочените акционери не се упражнили правото си по чл.194, ал.1 ТЗ същите не са в забава да заплатят първоначалната вноска и окончателна вноска за акциите в предвидения в решението на Общото събрание от 12.12.2022г. срок след поканата и по отношение на тях не може да намери приложение разпоредбата на чл.15.1 от устава на дружеството, съответно не могат да бъдат кадуцирани акциите притежаваните от акционерите преди увеличението – 533 166 обикновени поименни винкулирани налични акции, всяка една с номинална стойност 10лв., всичките на обща номинална стойност 5 331 660 лв., стойността на които да бъде отнесена към Фонд „Резервен“, а те да бъдат изключени, след което капиталът на дружеството да бъде увеличен с 5 331 660лв. – стойността на кадуцираните акции, чрез трансформация на средства от Фонд „Резервен“ на дружеството, в капитал, в какъвто смисъл са решенията на Общото събрание от 09.02.2023г. Предвид изложеното настоящият състав на съда приема, че не са спазени изискванията за надлежно едновременно намаляване и увеличаване на капитала по реда на чл.203 ТЗ, вр. с чл.246, ал.4 ТЗ, каквото се твърди, че е направено от заявителя, за да бъде достигнат заявения за вписване увеличен капитал на дружеството, съответно да бъде приет нов Устав на дружеството, съгласно извършените промени, т.е. приложените към заявлението документи същите не установяват съществуването на заявените за вписване обстоятелства и съответствието им със закона. В допълнение към изложените мотиви, настоящият състав на съда приема за правилни изводите на първоинстанционния съд, че при увеличение на капитала последиците по ал.3, вр. с ал.2 на чл.189 ТЗ се простират по отношение на тези акции, на които акционера е неизправен при плащането на дължимите вноски, т.е. в случая акционерите, които не са направили дължимите вноски за нови акции - К. В. М., „Уесли Лимитид“ и П. И. П., не могат да загубят акциите си и направените вноски, които са притежавали преди увеличението, в какъвто смисъл е и практиката на ВКС по приложението на тези разпоредби от закона - Решение № 46 от 23.04.2012г. на ВКС по т.д.№163/2011г., I т. о., ТК. При съобразяване на изложеното, следва извод, че и на това основание не може да се приеме, че са спазени изискванията за надлежно едновременно намаляване и увеличаване на капитала по реда на чл.203 ТЗ, вр. с чл.246, ал.4 ТЗ. С оглед императивния характер на разпоредбите на материалния закон, уреждащи последиците при забава на акционера да направи дължимите вноски за записаните от него акции, разпоредбата на чл.15, ал.1 от Устава на дружеството, предвиждаща, че неизправния акционер, освен новозаписаните акции, ще загуби, като неустойка дължима на дружеството, правата и върху акциите, притежаване преди увеличението, не може да намери приложение, и съдът следва да приложи закона. Предвид изложеното възраженията във въззивната жалба, са неоснователни. Изводите на съда са основани на представените към заявлението документи и практиката на ВКС по приложение на чл.189 ТЗ, като не се налага допълнително произнасяне по указанията, предхождащи отказа, тъй като това не може да обоснове друг резултат. Възражението, че съдът тълкува извършвана от длъжностното лице по регистрацията проверка твърде разширително, като се произнася по спор, който следва да бъде воден по реда на защита на членствените права по чл.71 ТЗ, ако изключените акционери желаят да упражнят това право е неоснователно. Това е така, тъй като при извършване на проверката по чл. 21 ЗТРРЮЛНЦ длъжностното лице по регистрацията проверява дали съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона се установяват от представените документи по т.4, съответно дали подлежащият на обявяване акт отговаря по външните си белези на изискванията на закона – т.5, което включва и преценка за спазването на разпоредбите на материалния закон, за да може да съобрази породени ли са целените правни последици, което не може да изключи съобразяване с формираната съдебна практика по приложението на закона и в регистърното производство. Поради съвпадане на крайните изводи на градския и апелативния съд, обжалваното решение следва да бъде потвърдено, като правилно и законосъобразно. По тези мотиви, Софийският апелативен съд