Решение № 369 от 13.1.2025 г. на Административен съд - Пловдив по дело № 2398/2024 г.

Административен съд - Пловдив13.01.2025 г.докладчик Мария Николова

Диспозитив

ОСТАВЯ В СИЛА Решение № 1154/02.09.2024г., постановено по АНД № 6943/2024 г. по описа на Районен съд – Пловдив. ОСЪЖДА П. И. Р., [ЕГН], с постоянен адрес: гр.Лъки, ул.“Освобождение“ № 3, да заплати в полза на Агенцията за държавна финансова инспекция, сумата в размер на 80 (осемдесет) лева, юрисконсултско възнаграждение за касационна инстанция. Решението е окончателно.

Мотиви

Производството е по реда на чл.208 и следващите от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/ във връзка с чл.63в от Закона за административните нарушения и наказания /ЗАНН/. Образувано е по касационна жалба на П. И. Р., [ЕГН], с постоянен адрес: гр.Лъки, ул.“Освобождение“ № 3, чрез адв. К. Р. против Решение № 1154/02.09.2024 г., постановено по АНД № 6943/2023 г. по описа на Районен съд – Пловдив, с което е потвърдено Наказателно постановление (НП) № 11-01-578/14.11.2023 г. на Директора на Агенцията за държавна финансова инспекция (АДФИ), с което на П. И. Р. на основание чл. 250, във връзка с чл. 259 от Закона за обществените поръчки /ЗОП/ (обн. ДВ. бр.13 от 16.02.2016г.) е наложено административно наказание глоба в размер на 4499, 68 лв. за извършено нарушение на чл. 79, ал. 1, т. 4 от ЗОП. Изложени са доводи за противоречието на оспорения съдебен акт с материалния закон, съществени нарушения на процесуалните правила, както и явна несправедливост на наложеното наказание. Жалбоподателят оспорва изводите на ПРС, че не са налице всички кумулативно предвидени условия на чл. 79, ал. 1, т. 4 от ЗОП за приложение на избраната процедура - договаряне без предварително обявление. Счита, че процедурата на договаряне без обявление е извънреден вид, който е допустим само по изключение и наличие на изрично предвидени предпоставки по чл. 79, ал. 1, т. 4 от ЗОП. Позовава се на пар. 2, т. 17 от ДР на ЗОП и посочва, че обстоятелствата, които са го накарали да използва процедурата по чл. 18, ал. 1, т. 8 от ЗОП са запазването на здравето и живота на децата, и служителите в детската градина, както и задължението на общината да осигури нормално протичане на учебните занятия в тях. Жалбоподателят посочва, че АУАН е съставен за нарушение на чл. 79, ал. 1, т. 4 от ЗОП, но не и за чл. 250 от ЗОП или за друга санкционна норма, като по този начин актосъставителят не е изпълнил задължението си по чл. 42, ал. 1, т. 4 от ЗАНН, като не е посочил нарушението, за което образува административнонаказателното производство. Изложени са доводи, че случаят е маловажен. Иска се отмяна на решението и отмяна на НП. Претендира се присъждане на разноски за двете съдебни инстанции. Ответникът по касационната жалба – Директор на Агенцията за държавна финансова инспекция, чрез процесуален представител юриск. М., изразява подробно становище за неоснователност на касационната жалба. Претендира юрисконсултско възнаграждение и прави възражение за прекомерност на адвокатското възнаграждение. Представителят на Окръжна прокуратура – Пловдив, счита жалбата за неоснователна. Касационната жалба е подадена в предвидения за това преклузивен процесуален срок и при наличието на правен интерес, поради което същата се явява ДОПУСТИМА. Разгледана по същество същата се явява НЕОСНОВАТЕЛНА. Производството пред Районен съд - Пловдив е образувано по жалба от П. И. Р., [ЕГН], против Наказателно постановление (НП) № 11-01-578/14.11.2023 г. на Директора на Агенцията за държавна финансова инспекция (АДФИ), с което на П. И. Р. на основание чл. 250, във връзка с чл. 259 от Закона за обществените поръчки /ЗОП/ (обн. ДВ. Бр.13 от 16.02.2016г.) е наложено административно наказание глоба в размер на 4499, 68 лв. за извършено нарушение на чл. 79, ал. 1, т. 4 от ЗОП. Анализирайки събраните гласни и писмени доказателства, районен съд е приел следното от фактическа страна: Със Заповед № 21ОА-1247/25.05.2021 г. кметът на Община Пловдив и възложител на обществени поръчки по смисъла на чл.5 ал.2 т.9 от ЗОП оправомощил В. М. Р. - Заместник-кмет „Финанси и стопански дейности“ при Община Пловдив, да изпълнява функциите на кмет на общината за периода от 25.05.2021 г. до неговото завръщане от отпуск, поради временна неработоспособност. На основание чл.7 ал.1 от ЗОП със Заповед № 21ОА-2002/22.07.2021 г. Заместник-кмет „Финанси и стопански дейности“ при Община Пловдив В. Р. в качеството си на кмет на Община Пловдив и възложител на обществени поръчки по смисъла на чл.5 ал.2 т.9 от ЗОП, упълномощил П. И. Р. - Заместник - кмет „Строителство и инвестиции“ в Община Пловдив, да организира, проведе и възложи обществена поръчка с предмет „Извършване на спешен и авариен ремонт на покрива на Детска градина „Елица“ - филиал - гр. Пловдив, район „Западен“, улица „Орфей“ № 10“. С Решение № 21РОП62 от 23.07.2021 г. на П. И. Р. - Заместник-кмет „Строителство и инвестиции“ в Община Пловдив и упълномощено лице по смисъла на чл.7 ал.1 от ЗОП, съгласно Заповед № 21ОА-2002/22.07.2021 г., на основание чл.79 ал.1 т.4 от ЗОП е открита процедура за възлагане на обществена поръчка чрез договаряне без предварително обявление с предмет „Извършване на спешен и авариен ремонт на покрива на Детска градина „Елица“ - филиал - гр. Пловдив, район „Западен“, улица „Орфей“ № 10“, със следните параметри: обект на обществената поръчка е строителство, по смисъла на чл.3 ал.1 от ЗОП, а прогнозната стойност на обществената поръчка е 75 000 лв. без ДДС. С оглед изискването на чл.79 ал.6 от ЗОП, в Решение № 21РОП62/23.07.2021 г. за откриване на процедурата били посочени следните мотиви, обуславящи избора на процедурата - договаряне без предварително обявление: „Съгласно чл.79 ал.1 т.4 от ЗОП процедура на договаряне без предварително обявление може да бъде проведена от публичен възложител: когато е необходимо неотложно възлагане на поръчката поради изключителни обстоятелства и не е възможно да бъдат спазени сроковете, включително съкратените, за открита, ограничена процедура или състезателна процедура с договаряне. Мотивите за избор на процедура на договаряне без обявление са били следните: „На дата 10.06.2021 г. е извършена проверка по насочен здравен контрол от служители на Регионална здравна инспекция (РЗИ) – Пловдив, като е издадено предписание за временно спиране експлоатацията на обект - Детска градина (ДГ) „Елица“ - филиал - гр. Пловдив, район „Западен“, улица „Орфей“ № 10. Предписание № ДОЗ-ДЗК- 31/10.06.2021 г. на РЗИ е издадено на основание чл.38 ал.3 от Закона за здравето на дата 10.06.2021 г. Съгласно предписанието, експлоатацията на обекта е спряна, считано от: „веднага“. На дата 11.06.2021 год. със Заповед № РД-03-1/11.06.2021 год. директорът на РЗИ-Пловдив на основание чл.38 ал.4 от Закона за здравето е потвърдил Предписание № ДОЗ-ДЗК- 31/10.06.2021 г. за незабавно спиране на експлоатацията на обект - Детска градина „Елица“ - филиал - гр. Пловдив, район „Западен“, ул. „Орфей“ № 10, който обект е стопанисван от Община Пловдив. Отговорността за изпълнението на предписанието е вменена на Кмета на Община Пловдив. В предписанието на РЗИ-Пловдив подробно е описана фактическата обстановка, налична в обекта, чиято експлоатация е спряна. Предвид факта, че средства за спешен и авариен ремонт на покрива на Детска градина „Елица“ - филиал - гр. Пловдив, район „Западен“, улица „Орфей“ № 10 не са били предвидени в бюджета на община Пловдив за 2021 г., на дата 20.07.2021 год. е издадена Заповед № 21ОА-1968/20.07.2021 г. на Кмета на Общината, с която са осигурени средства в размер на 89 994.00 лева с ДДС за извършване на спешен и авариен ремонт на покрива на Детска градина „Елица“ - филиал - гр. Пловдив, район „Западен“, ул. „Орфей“ № 10. Предвид описаните фактически обстоятелства, с оглед защитата на живота и здравето на децата, посещаващи ДГ „Елица“ - филиал - гр. Пловдив, район „Западен“, както и на служителите, престиращи труд в детското заведение, е необходимо да се предприемат спешни действия по възлагането на ремонт на покрива на детското заведение. Всички дейности по СМР; приемане на изпълнението и въвеждането на обекта в експлоатация, следва да бъдат извършени до стартиране на новата учебна 2021/2022 година. Съгласно чл.38 ал.3 от Закона за здравето, на основание, на която норма с издадено Предписание № ДОЗ- ДЗК-31/10.06.2021г. (дословен цитат): „В случаите, когато е налице непосредствена опасност за живота и здравето на хората, за разпространение на заразни заболявания или за възникване на отравяния, държавните здравни инспектори спират незабавно с предписание експлоатацията на обекта или на части от него или на съответната дейност, определят мерки за отстраняване на нарушенията и незабавно уведомяват директора на регионалната здравна инспекция.“. Предписанието на РЗИ от 10.06.2021г. и Заповедта на Директора на РЗИ от 11.06.2021г, с която е потвърдено предписанието, ме мотивират да издам настоящия индивидуален административен акт - на основание чл. 79, ал. 1, т. 4 от Закона за обществените поръчки.“. В чл.65 ал.1 от ППЗОП е предвидена възможност възложителят да не прилага чл.64 ал.2 и 3 от ППЗОП, когато сключва договори на основание чл.79 ал.1 т.3, 4, 7 и 8, чл.164 ал.1 т.3, 4, 9 и 10 и чл.182 ал.1 т.1 от ЗОП. В решението е посочено, че възложителят ще приложи нормата на чл.65 ал.1 т.1 от ППЗОП и след влизане в сила на решението, договор ще бъде сключен с „Корект Фактор“ ЕООД с ЕИК: 200905155, гр. Пловдив, 4000, район „Северен“, ул. „Оборище“ № 12-партер. В резултат на проведената процедура за възлагане на обществена поръчка на 26.08.2021 г. между Община Пловдив и „Корект Фактор“ ЕООД, гр. Пловдив е сключен договор за извършване на спешен и авариен ремонт на покрива на ДГ „Елица“ - филиал, гр. Пловдив, район „Западен“, улица „Орфей“ № 10. Общата стойност на договора бил в размер на 74 994, 63 без ДДС /89 993, 56 лв. с ДДС/ и срок на изпълнение до 30 /тридесет/ дни, считано от датата на влизането му в сила. Въз основа на Заповед на Директора на АДФИ на основание чл. 10 ал.1 т.3 и чл.5 ал.2 от ЗДФИ и във връзка с утвърден Годишен план за 2023 г., на Д. О. Т. - гл. финансов инспектор от Пети отдел е възложено да извърши проверка по законосъобразността на проведената процесна обществена поръчка с начална дата 12.04.2023 г. и крайна дата 22.05.2023 г. При извършената от финансовата инспекция проверка относно законосъобразността и мотивите за откриване и провеждане на процедура за възлагане на обществена поръчка по чл.18 ал.1 т.8 от ЗОП - „договаряне без предварително обявление“, по реда на чл.79 ал.1 т.4 от ЗОП с предмет: „Извършване на спешен и авариен ремонт на покрива на Детска градина „Елица“ - филиал - гр. Пловдив, район „Западен“, улица „Орфей“ № 10“, било установено, че Заповед за потвърждение на предписание с изх. № ДОЗ-ДЗК-31 от 10.06.2021 г. за незабавно спиране на експлоатацията на обект с обществено предназначение - ДГ „Елица“ - филиал, находяща се на адрес гр. Пловдив, район Западен, ул. „Орфей“ № 10, стопанисван от Община Пловдив е издадена в резултат на извършена от инспекторите на РЗИ-Пловдив проверка на изпълнение на Предписание за провеждане на задължителни хигиенни и противоепидемични мерки с изх. № ДОЗ-ДЗК-35/11.02.2019 г., удължено с писмо с изх. 30-44-1/17.09.2019 г., удължено с писмо с изх. № 30- 62-1/09.11.2020 г., с окончателен срок на изпълнение до 31.05.2021 г. Предписанието за провеждане на задължителни хигиенни и противоепидемични мерки с изх. № ДОЗ-ДЗК-35 от 11.02.2019 г. на РЗИ- Пловдив било издадено в резултат на следните установени нарушения: „Таваните в кабинет по безопасност на движението по пътищата и преддверието към същия, тоалетните клетки към санитарния възел на II - ра група, разположени на 1-ви етаж са на места с напукана мазилка и петна, вследствие на възникнал теч. По таваните в предверието на 1-ва и IV-та група, тоалетните клетки към санитарния възел на IV-та група, музикалния салон и санитарния възел към същия, разположени на II-ри етаж се наблюдава олющена мазилка и петна, вследствие на възникнал теч.“. Със същото e предписано: „Да се установи причината, довела до появата на петна по таваните: в кабинет по безопасност на движението по пътищата и предверие към същия, тоалетните клетки към санитарния възел на II-ра група, разположени на I -ви етаж и в предверието на I-ва група и IV-та група, тоалетните клетки към санитарния възел на IV-та група, музикалния салон и санитарния възел към същия, разположени на II-ри етаж. Да се отремонтират засегнатите участъци и същите да се боядисат.“. Срокът за изпълнение на Предписание за провеждане на задължителни хигиенни и противоепидемични мерки с изх. № ДОЗ-ДЗК-35 от 11.02.2019 г. е бил до 30.09.2019 г. Отговорността за изпълнението на предписанието е била възложена на кмета на Община Пловдив. С писмо с изх. № 30-44-1/17.09.2019 г. на директора на РЗИ-Пловдив e удължен срокът на изпълнение на предписание с изх. № ДОЗ-ДЗК- 35/11.02.2019 г. до 15.09.2020 г. С писмо с изх. № 30-62-1/09.11.2020 г. /заведено в деловодството на детското заведение с вх. № 215/12.11.2020 г./, директорът на РЗИ-Пловдив удължил срока на изпълнение на предписание с изх. № ДОЗ-ДЗК-35/11.02.2019 г. до 31.05.2021 г. В писмото било посочено, че този срок следва да се счита за окончателен и при неизпълнение на предписаните мероприятия РЗИ-Пловдив ще изпълни задълженията си по чл.38 ал.2 от Закона за здравето /ЗЗ/. Съгласно чл.38 ал.2 от ЗЗ при неизпълнение на задължителните предписания в определения срок Директорът на регионалната здравна инспекция, съответно Директорът на ПЦРРЗ, издава заповед за спиране експлоатацията на обекта или на части от него или за спиране на съответната дейност до отстраняване на нарушенията. В Заповед с изх. № РД-03-1/11.06.2021 г. за потвърждение на предписание с изх. № ДОЗ-ДЗК-31/10.06.2021 г. за незабавно спиране на експлоатацията на обект с обществено предназначение било записано следното: „Не са изпълнени предписаните мероприятия, относно установяване причината за поява на петна по таваните и отремонтиране на засегнатите участъци. Неизпълнението на предписаните мерки в предписание № ДОЗ- ДЗК-35/11.02.2019 г. с окончателен срок 31.05.2021 г. за изпълнение е довело до съществени хигиенни неблагополучия, които представляват непосредствена опасност за живота и здравето на децата, посещаващи ДГ „Елица“ - филиал и се изразяват в следното: “В резултат на неотстранени течове от покрива се констатира наличие на разраснали се нови такива по тавана и стените на втория етаж от сградата - помещения, коридори и стълбища, на част от първия етаж. В помещенията и санитарните възли на втория етаж /музикален салон, кабинет по безопасност на движението, първа група, изолационна, коридори, носеща колона, намираща се срещу кабинета на директора/ се установиха следи от теч от тавана, подпухнала и нарушена мазилка, на места изронена и видими следи от мухъл. В коридорите на пода са поставени одеяла и кофи за събиране на водата от теча. Течовете преминават и на първия стаж /над и до гардеробите на четвърта група, носещата колона до главния вход и коридорите/. Констатираха се следи от теч, подпухнала мазилка по тавана на преддверие и санитарни помещения в трета и четвърта група, подготвително помещение за зеленчуци и коридор към склад на кухненския блок/. Допуснатите нарушения създават непосредствена опасност за здравето на децата, посещаващи ДГ „Елица“. Предвид установеното при проверката, Финансовата инспекция не e приелa мотивите за избор на процедурата за обосновани и e счетено, че П. И. Р. - заместник-кмет на Община Пловдив „Строителство и инвестиции“, в качеството му на упълномощено лице по чл.7 ал.1 от ЗОП, с Решение № 21РОП62 от 23.07.2021 г. е открил и провел процедура по чл.18 ал.1 т.8 от ЗОП без да са налице условията, посочени в закона. Проверяващият главен финансов инспектор Татарлиева приела, че мотивите на възложителя за откриване на процедура чрез „договаряне без предварително обявление“ не сочат за събитие, представляващо „изключителни обстоятелства“ по смисъла на §.2 т.17 от ДР на ЗОП, тъй като от Заповед с изх. № РД-03-1/11.06.2021 г. на директора на РЗИ-Пловдив за потвърждение на предписание с изх. № ДОЗ-ДЗК- 31/10.06.2021 г. за незабавно спиране на експлоатацията на обект с обществено предназначение ставало ясно, че констатираните обстоятелства, свързани с теча на покрива на сградата на ДГ „Елица“, датират от 11.02.2019 г., т.е. събитието, което се сочи за такова от „извънреден характер“, не е възникнало непосредствено преди откриване на проверяваната процедура, което е задължително условие обуславящо неотложността на действията и избора на този вид процедура на договаряне без обявление. Между датата, на която е бил установен течът на покрива на ДГ „Елица“ - 11.02.2019 г., датата, на която кметът на Община Пловдив е бил предупреден, че при неизпълнение на предписаните мероприятия - ремонт на покрива, РЗИ-Пловдив ще изпълни задълженията си по чл.38 ал.2 от ЗЗ - 12.11.2020 г., и датата, на която експлоатацията на обект е обществено предназначение ДГ „Елица“ е спряна -11.06.2021г. бил изминал период от време, който е бил достатъчен, за да се проведе открита, ограничена или процедура на договаряне с предварително обявление, вкл. „ускорена“ процедура. Течът на покрива на детската градина е бил установен на 11.02.2019 г. и на 12.11.2020 г. директорът на РЗИ-Пловдив е бил предупредил кмета на Община Пловдив, че ако до 31.05.2021 г. предписанието не се изпълни, ще бъде издадена заповед за спиране експлоатацията на обекта, т. е. възложителят, при полагане на дължима грижа, е имал възможността да проведе открита или ограничена процедура за възлагане на обществена поръчка. Прието е за недопустимо установен теч на покрив на 11.02.2019 г., изискващ спешен ремонт, да се възложи на 23.07.2021г., когато е била отрита обществената поръчка /почти 2 години и половина по-късно/ да се приеме за „изключително обстоятелство“, предизвикано от непредвидимо за възложителя събитие. Прието е, че възложителят незаконосъобразно е открил провел процедура на договаряне без обявление на основание чл.79 ал.1 т.4 от ЗОП, тъй като не са били налице условията, посочени в чл.79 ал.1 т.4 от ЗОП. За констатираното спрямо П. Р. била отправена писмена покана за явяване в административната сграда на Агенция за държавна финансова инспекция, ИРМ - Пловдив на 22.05.2023 г. за съставяне на АУАН. Поканата е била връчена на П. Р. на 16.05.2023 г. В съставения АУАН № 11-01- 578/22.05.2023 г. като нарушена е посочена разпоредбата на чл.79 ал.1 т.4 от ЗОП. При съставянето на акта е присъствал упълномощения адв. К. Р., с пълномощно да го представлява пред АДФИ и да получава актове за установяване на административни нарушения по ЗОП. Упълномощеното лице получило препис от акта от същата дата, като в законоустановения срок по чл.44 ал. 1 от ЗАНН били депозирани писмени възражения срещу акта. Въз основа на изготвения АУАН е издадено обжалваното НП, с което на П. И. Р. на основание чл. 250, във връзка с чл. 259 от Закона за обществените поръчки /ЗОП/ (обн. ДВ. Бр.13 от 16.02.2016г.) е наложено административно наказание глоба в размер на 4499, 68 лв. за извършено нарушение на чл. 79, ал. 1, т. 4 от ЗОП. С обжалваното Решение № 1154/02.09.2024г., постановено по АНД № 6943/2023 г., Пловдивски районен съд е потвърдил НП № 11-01-578/14.11.2023 г. на Директора на Агенцията за държавна финансова инспекция. За да постанови този резултат, Районен съд – Пловдив е приел за безспорно доказано извършено от П. Р. нарушение по чл.79 ал.1 т.4 от ЗОП. Посочил е, че АУАН и НП са издадени от компетентни органи и съдържат изискуемите реквизити съответно по чл.42 и чл. 57 от ЗАНН, като в административното производство не са допуснати съществени процесуални нарушения. Според мотивите на оспорения съдебен акт, в случая не са налице изключителни обстоятелства, които да обосноват провеждането при неотложност на процедура на договаряне без предварително обявление по реда на чл.79 ал.1 т.4 от ЗОП. В тази насока районен съд позовавайки се на писмените доказателства по делото, както и на свидетелските показания на разпитаните по делото двама свидетели е изложил, че не се установява хипотезата на неотложност, предизвикана от изключителни обстоятелства по см. на § 2, т.17 на ДР на ЗОП, като проблемът с ремонта на покрива на детската градина и неговото окаяно състояние датира още от преди 2 години, когато през 2019 г. в резултат на извършена от инспекторите на РЗИ-Пловдив проверка е дадено предписание за провеждане на задължителни хигиенни и противоепидемични мерки с изх. № ДОЗ-ДЗК-35/11.02.2019 г., а бездействието на Община Пловдив и отговорните за това лица е довело до издаването на Заповед с изх. № РД-03-1/11.06.2021 г. за потвърждение на предписание с изх. № ДОЗ-ДЗК-31/10.06.2021 г. за незабавно спиране на експлоатацията на обект с обществено предназначение по смисъла на чл.38 ал.2 от ЗЗ. Изрично районен съд е посочил, че обстоятелства като предстоящия есенно-зимен период, лоши метеорологични условия, обусловени от сезона или стартиране на учебната година в детските градини през месец септември, не са нито изключителни, нито непредвидими. Изложил е, че не се установява и наличието на следващата от предпоставките по чл.79 ал. 1, т. 4 от ЗОП - за преодоляване на последиците да не могат да бъдат спазени сроковете, включително съкратените, за провеждане на открита, ограничена процедура или състезателна процедура с договаряне по ЗОП, още повече, че обществената поръчка е била открита юни месец 2021 г., а договорът е сключен август месец, въпреки че са приложени изключенията на закона - без изпращане на покана, а директно сключване на договор, с посочен в решението на възложителя изпълнител. Направен е извод, че правилно деянието на Р. е било подведено под нормата на чл.79 ал.1 т.4 от ЗОП. За неоснователни са приети доводите за несъответствие на акта, посочен в АУАН и НП, с който е открита процедурата за възлагане на обществена поръчка. По отношение на санкционната норма, районен съд е направил извод, че правилно е приложена разпоредбата на чл.250 от ЗОП в редакция, която е относимата към датата на извършеното деяние и че правилно е индивидуализиран размера на административното наказание - 5% от стойността на договора - 89 993, 56 лева с ДДС. Направен е и извод, че към настоящия момент с ДВ бр.88 от 2023 г., в сила от 22.12.2023 г., законодателят е транспонирал част от разпоредбата на чл.250 в нова такава, а именно по чл.250а от ЗОП, и в тази разпоредба са включени процедурите от т.8 до т.10 на чл.18 от ЗОП, в това число и процедурата на договаряне без предварително обявление, като предвиденото наказание е и по-високо и би било в ущърб за жалбоподателя. В оспорения съдебен акт са изложени мотиви, че не са налице и законови основания случаят да бъде квалифициран като маловажен по см. на чл.28 от ЗАНН. Решението е правилно. Въз основа на правилно установени факти и след преценка на всички събрани по делото доказателства, районният съд е направил обосновани и съответни на материалния закон изводи, които се споделят от настоящата инстанция и няма да бъдат преповтаряни. Оспореното решение е подробно мотивирано, като са тълкувани и приложени относимите правни норми. Неоснователен е доводът на процесуалния представител на касатора, че е налице неотложност от възлагане на поръчката. Разпоредбата на чл.79, ал.1, т.4 от ЗОП, посочена като основание за откриване на процедурата за възлагане на обществена поръчка чрез договаряне без предварително обявление с предмет „Извършване на спешен и авариен ремонт на покрива на Детска градина „Елица“ - филиал - гр. Пловдив, район „Западен“, улица „Орфей“ № 10“, предвижда възможността публичните възложители да прилагат процедура на договаряне без предварително обявление само в случай, когато е необходимо неотложно възлагане на поръчката поради изключителни обстоятелства и не е възможно да бъдат спазени сроковете, включително съкратените, за открита, ограничена процедура или състезателна процедура с договаряне; обстоятелствата, с които се обосновава наличието на неотложност, не трябва да се дължат на възложителя. Съгласно § 2, т. 17 от ДР на ЗОП, "изключителни обстоятелства" са обстоятелства, предизвикани от непредвидими за възложителя събития, като природно бедствие, авария или катастрофа, както и други, които увреждат или непосредствено застрашават живота или здравето на хората, околната среда или националната сигурност. Правилни в тази насока са мотивите на районен съд, че още през 2019 г. в резултат на извършена от инспекторите на РЗИ-Пловдив проверка е дадено предписание за провеждане на задължителни хигиенни и противоепидемични мерки с изх. № ДОЗ-ДЗК-35/11.02.2019 г., чиито срок на изпълнение е бил двукратно удължен. Именно бездействието на Община Пловдив и отговорните за това лица е довело до издаването на Заповед с изх. № РД-03- 1/11.06.2021 г. за потвърждение на предписание с изх. № ДОЗ-ДЗК- 31/10.06.2021 г. за незабавно спиране на експлоатацията на обект с обществено предназначение. И в Заповед с изх. № РД-03- 1/11.06.2021 г. и в предписание с изх. № ДОЗ-ДЗК- 31/10.06.2021 г. е посочено, че неизпълнението на предписаните мерки в предписание с изх. № ДОЗ-ДЗК-35/11.02.2019 г. е довело до съществени хигиенни неблагополучия. Ето защо, правилен е изводът на районен съд, че в случая не са налице изключителни обстоятелства, които да обосноват провеждането при неотложност на процедура на договаряне без предварително обявление по реда на чл.79 ал.1 т.4 от ЗОП. Настоящия съдебен състав изцяло споделя изводите на районен съд, че правилно деянието описано в АУАН и НП е подведено под нормата на чл.79 ал.1 т.4 от ЗОП. Неоснователно е възражението на касационния жалбоподател за допуснати съществени процесуални нарушения при съставянето на АУАН и издаването на наказателното постановление. В действителност част от диспозицията на чл.250 от ЗОП препраща към чл.18, ал.1, в която са посочени видовете процедури по ЗОП. Но чл.79 от ЗОП е озаглавен "процедура на договаряне без предварително обявление", която е и сред изброените в чл.18, ал.1 от ЗОП, а именно т.8. Всъщност на стр. 4 (9-ти абзац) в НП и на стр. 5 (5-ти абзац) в АУАН е посочено „открил и провел процедура по чл.18, ал.1, т.8 от ЗОП, без да са налице условията, посочени в закона“. Спазено е задължението по чл.42, ал.1, т.4 от ЗАНН. Правилни са изводите на районен съд, че описанието на нарушението е в достатъчна степен пълно, точно и ясно, като са обхванати всички съставомерни елементи от състава на нарушението. Изискването на чл.42, ал.1, т.5 от ЗАНН е в АУАН да бъдат посочени законовите разпоредби, които са нарушени, а не санкционната разпоредба. В случая в АУАН (на страница първа, удебелен шрифт) е посочено, че е нарушена разпоредбата на чл.79, ал.1, т.4 от ЗОП. Именно разпоредбата на чл.79, ал.1, т.4 от ЗОП, а не разпоредбата на чл.250 от ЗОП, е "законната разпоредба, която е нарушена" по смисъла на чл. 42, ал.1, т.5 от ЗАНН. Разпоредбата на чл.250 от ЗОП е санкционната норма, която съдържа предвиденото наказание. АУАН и НП напълно отговарят на императивно изискуемото съдържание по чл. 42, ал.1 и чл. 57, ал. 1 от ЗАНН. В съдържанието на НП при описанието на нарушението са налице изискуемите се от закона ясно, точно и конкретно формулиране на административно-наказателното обвинение от фактическа страна. Неоснователно е възражението, че с Решение № 21РОП62 от 23.07.2021г. не е открита процедура за възлагане на обществена поръчка, а решението е [рег. номер] от същата дата. И на самата интернет страница на Регистър на обществените поръчки (www.aop.bg ) при отваряне на файл „Решение по чл. 22, ал.1 от ЗОП (F-137634)“ се констатира идентично съдържание с това решение коментирано в АУАН и НП, и приложено по преписката, като „21РОП62“ е изходящия му номер. Според редакцията на чл. 250 от ЗОП, действала към датата на извършване на нарушението, възложител, който проведе процедура по чл. 18, ал. 1, т. 3 – 10 или т. 13, без да са налице условията, посочени в закона, се наказва с глоба в размер 5 на сто от стойността на сключения договор с включен ДДС, но не повече от 10 000 лв. След издаване на процесното наказателно постановление е последвала промяна в Закона за обществените поръчки, като е изменена и разпоредбата на чл. 250 от същия закон, обн. ДВ, бр. 88 от 2023 г., в сила от 01.01.2024 г, регламентираща налагане на административно наказание глоба в размер 5 на сто от стойността на сключения договор с включен ДДС, но не повече от 20 000 лв. на възложител, който проведе процедура по чл. 18, ал. 1, т. 3 – 7, без да са налице условията, посочени в закона. Към настоящия момент е в сила нормата на чл. 250а от ЗОП (обн. ДВ бр. 88 от 2023 г., в сила от 22.12.2023 г.), според която възложител, който сключи договор в резултат на процедура по чл. 18, ал. 1, т. 8 – 10 или т. 13, без да са налице условията за прилагането й, посочени в закона, се наказва с глоба в размер 6 на сто от стойността на сключения договор с включен ДДС, но не повече от 50 000 лв. за процедурите по чл. 18, ал. 1, т. 8 – 10, и не повече от 24 000 лв. за процедурите по чл. 18, ал. 1, т. 13. Със законодателната промяна не е отпаднала наказуемостта за констатираното от длъжностното лице при АДФИ нарушение, което обстоятелство да обуславя извод за приложение на чл. 3, ал. 2 от ЗАНН. Правилно районен съд е посочил, че законодателят е транспонирал част от разпоредбата на чл.250 в нова такава, а именно по чл.250а от ЗОП, и в тази разпоредба са включени процедурите от т.8 до т.10 на чл.18 от ЗОП, в това число и процедурата на договаряне без предварително обявление, като предвиденото наказание е и по-високо. Наказателното постановление е издадено на 14.11.2023 г. и правилно е приложена предходната санкционна разпоредба на чл.250 от ЗОП, действаща към момента на извършване на нарушението и на издаване на НП. Нарушението не представлява маловажен случай по смисъла на чл. 28 от ЗАНН. В случая не са налице нито изключителни по своя характер смекчаващи отговорността обстоятелства, нито много на брой такива, за да се направи извод за незначителна обществена опасност на деянието. Обжалваното пред касационната инстанция решение на районния съд е валидно, допустимо и правилно, и като такова следва да бъде оставено в сила. Предвид изхода на спора и на основание чл. 63д, ал. 4 от ЗАНН, вр. с чл. 27е от Наредба за правната помощ, в полза на ответника следва да се присъди юрисконсултско възнаграждение в размер на 80 лева за настоящата инстанция. Водим от горното, Съдът

Цитирани разпоредби

44