Решение № 237 от 14.12.2021 г. на Районен съд - Хасково по дело № 1217/2021 г.

Производството е по чл.59 и сл. от ЗАНН. Обжалвано е Наказателно постановление №11-01-428/13.10.2021г. на Директора на Агенцията за държавна финансова инспекция – гр.София, с което за нарушение на разпоредбата на чл.36 ал.1 т.12 от ЗОП вр.чл.19а ал.2 т.5 ППЗОП съответно на осн.чл.256а вр.чл.261 ал.2 от ЗОП на АДН. К. Й. ЕГН •••••••••• от с.П., в качеството на Кмет на с.Стамболово е наложено административно наказание „глоба” в размер на 200 лв. Недоволен от така наложеното наказание е останал жалбоподателят А.Й., поради което го обжалва в срок. Същият го счита за незаконосъобразно и неправилно. В случая нямало нарушение на ЗОП. Ставало въпрос за публикуване на 4 бр. договори, сключени по проведена обществена поръчка в Регистъра на обществените поръчки. Жалбоподателят изпратил за публикуване в РОП само обявленията за сключените договори, но не изпратил за публикуване самите договори. Това не било нарушение на чл.36 ал.1 т.12 от ЗОП, защото с Закона за мерките и действията по време на извънредното положение от 13.03.2020г. - §12 – възложителите за които не е възникнало задължение за прилагане на платформата по чл.39а ал.1 от ЗОП до влизане в сила на този закон, прилагат за обществени поръчки, открити до 1 месец след отмяна на извънредното положение, реда за възлагане, действащ до 01.11.2019г., с изключение на определени разпоредби, но чл.36 ал.1 не попадал между тях. Ето защо обществената поръчка започнала да се публикува по стария ред и била довършена по него. По чл.36 ал.1 т.3 от ЗОП /стар в сила от 15.04.2016г./ било необходимо публикуване в РОП само на обявленията за сключените договори. Не било необходимо публикуване на самите договори. Иска съда да отмени изцяло НП. Ответникът по жалбата – АДФИ-гр.София оспорват жалбата. Атакуваното НП било правилно и законосъобразно. Молят съда да потвърди НП. Съдът, след преценка на събраните по делото доказателства поотделно и в съвкупност, приема за установено от фактическа страна следното: Със Заповед ФК-10-303/25.02.2021г. на Директора на АДФИ-гр.София било възложено извършване на проверка на Община-Стамболово за спазване на ЗОП за обществена поръчка „Ремонт на общински път и улици на територията на Община Стамболово по обособени позиции ОП-1, ОП-2 и ОП-3, със съдържание описано подробно в заповедта. Проверката била извършена от св.А.К. – инспектор в АДФИ-гр.София. Кметът на Община-Стамболово е жалбоподателят АДН. К. Й. ЕГН •••••••••• от с.П. и той е разпоредител с бюджет по бюджета на Общината по чл.11 ал.3 от ЗПФ. Кметът на Общината е и публичен възложител на обществени поръчки по чл.5 ал.2 т.9 от ЗОП. Кметът на Община Стамболово бил вписан като възложител в Регистъра на обществените поръчки на Агенцията за обществени поръчки. На 27.04.2020г. до АОП била изпратена информация за вписване в Регистъра на обществените поръчки на процедура – Публично състезание за обществена поръчка с предмет – „Ремонт на общински път и улици на територията на Община Стамболово по обособени позиции ОП-1, ОП-2 и ОП-3“, със съдържание описано подробно. Обществената поръчка била вписана в Регистъра на обществените поръчки по партида на възложителя с УИН 000782-2020-0002. Въз основа на проведената процедура с Решение №43/14.09.2020г. възложителят обявил класиране на участниците в процедурата и определил за изпълнител по обособени позиции №1, 2, 3, 4 участника „Ата-Строй“ ЕООД. След това Община Стамболово сключила 4 договора за изпълнение - №ОП- 002/07.10.2020г., №ОП-003/07.10.2020г., №ОП-004/07.10.2020г. и №ОП-005/07.10.2020г. След това с оглед чл.26 ал.1 т.1 от ЗОП възложителят изпратил в законния срок за публикуване в РОП обявление за възложената поръчка. Обявлението било публикувано в РОП на 09.10.2020г. с №996662. Не били изпратени за публикуване в РОП и не са били публикувани 4-те сключени договора за изпълнение - №ОП-002/07.10.2020г., №ОП-003/07.10.2020г., №ОП- 004/07.10.2020г. и №ОП-005/07.10.2020г. При тези факти, които са безспорни в предвид изявленията в жалбата и писмената защита, АНО е достигнал до извод за извършено адм.нарушение по чл.36 ал.1 т.12 от ЗОП. Бил е съставен АУАН №11-01-428/14.04.2021г. – в присъствие на Кмета на Община-Стамболово и връчен лично. Въз основа на него е издадено и атакуваното НП. Тази фактическа обстановка де факто не е спорна и се потвърждава както от приложените в адм.наказателната преписка писмени доказателства, така и от разпита на св.А.К. и св.М.Д.. При така установената фактическа обстановка съдът намира от правна страна следното: По делото не се спори за факти, а за права. Трябвало ли е Кмета на Община-Стамболово до изпрати за публикуване и да публикува в РОП освен Обявлението за обществената поръчка с №996662 и 4-те сключени договора за изпълнение - №ОП-002/07.10.2020г., №ОП-003/07.10.2020г., №ОП- 004/07.10.2020г. и №ОП-005/07.10.2020г.? Съгласно чл.36 ал.1 / в сила от 01.01.2020г./ Регистърът на обществените поръчки (РОП) представлява електронна база данни – част от платформата по чл. 39а, ал. 1, с информация за възлаганите обществени поръчки от възложителите по този закон. В регистъра се публикуват: - т.12 - договорите за обществени поръчки и рамковите споразумения, както и приложенията към тях, с изключение на тези, които са публикувани като част от документацията. Съгласно §131 ал.1 от ПЗР на ЗОП - Възложителите започват да изпълняват задължението за използване на централизираната електронна платформа по чл.39а ал.1 съгласно График, приет с Постановление на Министерския съвет, в срок до 15 януари 2020г. Съгласно §131 ал.3 от ПЗР на ЗОП - За обществените поръчки, чието възлагане е започнало след 31 декември 2019 г., но до датата, определена в графика по ал.1, се прилага редът за възлагане, действащ до 1 ноември 2019 г., като разпоредбите на чл. 6, ал. 1, чл. 14, ал. 1, т. 5 и 7, чл. 20, ал. 1, чл. 21, ал. 2, чл. 54, ал. 1, т. 5, буква "а", чл. 100, ал. 3 и 12, чл. 107, т. 5 и 6, чл. 112, ал. 9 и 10, чл. 112а и чл. 149, ал. 1, т. 13 се прилагат в редакцията от 1 януари 2020 г. Този ред се прилага и за сключване и изпълнение на рамковите споразумения и договорите, включително изпращане на изискуемата информация. Съгласно Графика, приет с ПМС на МС – Кметът на Община-Стамболово е следвало да започне да прилага новия ред за възлагане и изпращане на изискуемата информация от 01.01.2020г. На 13.03.2020г. е приет от НС и влиза в сила Закона за мерките и действията по време на извънредното положение и за преодоляване на последиците – обн.на 24.03.2020г./ДВ бр.28/2020г./ Съгласно §12 от ПЗР на ЗМДВИППП – в сила от 24.03.2020г. - Възложителите, за които не е възникнало задължението за прилагане на платформата по чл. 39а ал.1 от Закона за обществените поръчки до влизането в сила на този закон, прилагат за обществени поръчки, открити до един месец след отмяната на извънредното положение, реда за възлагане, действащ до 1 ноември 2019 г., с изключение на разпоредбите на чл. 6, ал. 1, чл. 14, ал. 1, т. 5 и 7, чл. 20, ал. 1, чл. 21, ал. 2, чл. 54, ал. 1, т. 5, буква "а", чл. 100, ал. 3 и 12, чл. 107, т. 5 и 6, чл. 112, ал. 9 и 10, чл. 112а и чл. 149, ал. 1, т. 13 от Закона за обществените поръчки, които се прилагат в редакцията от 1 януари 2020г. Разглежданата обществена поръчка с предмет - „Ремонт на общински път и улици на територията на Община Стамболово по обособени позиции ОП-1, ОП-2 и ОП-3“, със съдържание описано подробно е започнала на 27.04.2020г., от когато е Решението за откриване на процедурата /Решение №36/27.04.2020г. – в адм.преписка/ Това означава, че процедурата по обществената поръчка е започнала по време на извънредното положение и след влизане в сила на ЗМДВИППП, когато е възникнало и задължението за прилагане на платформата по чл.39в ал.1 от ЗОП. Следователно задължението за прилагане на платформата в конкретния случай не е възникнало до влизане в сила на ЗМДВИППП и съответно за него важи правилото на §12 от ПЗР на ЗМДВИППП. Приложимият ред за възлагане на конкретната обществената поръчка е този, действащ до 1 ноември 2019г. Съответно чл.36 ал.1 т.3 / стар – в сила от в сила от 15.04.2016г. и действащ до 1 ноември 2019г. – в редакцията от ДВ бр.17/26.02.2019г. предвижда, че в Регистъра на обществените поръчки (РОП) се публикуват – т.3 - обявленията, свързани с провеждане на процедурите по чл.18, ал.1, т. 12 и 13 – за оповестяване на откриването, промените, възлагането на поръчките и изменението на договорите. Няма изискване за публикуване на самите договори. Следователно за тази конкретна обществена поръчка с предмет - „Ремонт на общински път и улици на територията на Община Стамболово по обособени позиции ОП-1, ОП-2 и ОП-3“, със съдържание описано подробно, Кметът на Община-Стамболово – жалбоподателят АДН. К. Й. е нямал задължението да изпраща за публикуване в РОП на конкретните сключени 4 договора за изпълнение, заради действието на §12 от ПЗР на ЗМДВИППП – в сила от 24.03.2020г. Откритата и започнала по време на извънредното положение обществена поръчка е следвало да се осъществи и обяви в РОП по реда действащ до 01.11.2019г. – стар ЗОП редакция от ДВ бр.17/26.02.2019г. Няма нарушение на задължението по чл.36 ал.1 т.12 от ЗОП / в последната му редакция от 01.01.2020г./ Щом няма административно нарушение, не се носи и адм.отговорност. Атакуваното НП ще следва да бъде отменено. Предвид изложеното и на основание чл. 63 ал.1 от ЗАНН, съдът