Решение № 871 от 14.7.2020 г. на Административен съд - Бургас по дело № 999/2020 г.

Производството е по реда на чл.208 и сл. от Административно процесуалния кодекс, във вр. с чл.63 от ЗАНН. Образувано е по касационна жалба на „Скорпион-03-ДД“ ЕООД, гр.Бургас против Решение № 326/06.03.2020г., постановено по НАХД № 3735/2019г. по описа на Районен съд – Бургас, с което е потвърдено наказателно постановление № РД-И-160/04.10.2018г., издадено от Изпълнителния директор на Изпълнителна агенция по лекарствата - гр. София, с което, на дружеството, за нарушение на чл.23, ал.3 във вр. с чл.46, ал.3 от Наредба № 4 от 4 март 2009г. за условията и реда за предписване и отпускане на лекарствени продукти, във вр. чл.218, във вр. чл.219, ал.1 от Закона за лекарствените продукти в хуманната медицина, на основание чл.294, във вр. чл.291, ал.1 от с.з., на касатора е наложена имуществена санкция в размер на 3 000 лева. Съдебно решение се обжалва като неправилно. Касаторът възразява, че АУАН е съставен от некомпетентно длъжностно лице. Счита, че са допуснати съществени процесуални нарушения в административнонаказателното производство. Оспорва съставомерността на установеното деяние. Иска се отмяна на съдебния акт и потвърденото НП. В съдебно заседание касаторът не се явява и не се представлява. Ответникът по касация също не изпраща представител. Прокурорът от Окръжна прокуратура – Бургас дава заключение за неоснователност на жалбата и оставяне в сила на съдебния акт. Касационната жалба е процесуално допустима, подадена от надлежна страна, в законоустановения срок, а разгледана по същество съдът счете за основателна. Административният съд обсъди доводите на касационния жалбоподател, а съобразно разпоредбата на чл.218, ал.2 от АПК извърши и служебна проверка относно допустимостта, валидността и съответствието на решението с материалния закон. Дружеството-касатор е санкционирано за това, че като притежател на разрешение за търговия на дребно с лекарствени продукти е извършило продажба на лекарствени продукти на търговец на едро „Ситифарм” ЕООД, като с тези си действия е нарушило реда за отпускане на лекарствени продукти, в режим на отпускане по лекарско предписание, конкретно посочени като наименование и брой. Нарушението е квалифицирано като такова по чл.23, ал.3 и чл.46, ал.3 от Наредба №4 от 4.03.2009г. за условията и реда за предписване и отпускане на лекарствени продукти, чл.218 и чл.219, ал.1 от ЗЛПХМ, като наложената имуществена санкция е в размер на 3000лв.. Районният съд е приел, че в проведеното административно наказателно производство не са допуснати съществени процесуални нарушения, като АУАН е съставен, а НП издадено от компетентните за това лица и в съответствие с разпоредбите на чл.42 и чл.57 от ЗАНН. По същество съдът е обосновал извод, че установеното деяние е съставомерно и правомерно е ангажирана отговорността на търговеца. Изложил е доводи за неприложимост на чл.28 от ЗАНН, а наложеното административно наказание е намерил за правилно определено в предвидения от законодателя минимум, с оглед на което е потвърдил издаденото НП. Решението е неправилно. Вмененото на дружеството - касатор нарушение не може да бъде изведено от посочените като нарушени разпоредби на чл.23, ал.3 и чл.46, ал.3 от Наредба №4 от 4.03.2009г. за условията и реда за предписване и отпускане на лекарствени продукти, чл.218 и чл.219, ал.1 от ЗЛПХМ. Така посочените от административнонаказващия орган като нарушени правни норми не съдържат изрична забрана за продажба на лекарствени продукти от търговец на дребно, какъвто е „Скорпион – 03-ДД" ЕООД, на друг търговец на дребно или едро, а касаят правилата за предписване и отпускане на лекарствени продукти, заплащани напълно или частично от НЗОК. Съгласно чл.23, ал.3 от Наредбата за условията и реда за предписване и отпускане на лекарствени продукти „ Лекарствени продукти, заплащани напълно или частично от НЗОК, могат да бъдат предписвани на здравноосигурени български граждани, лица с право на здравно осигуряване, удостоверено от друга държава - членка на ЕС, или съгласно двустранни спогодби “, т. е. тази норма не създава права и задължения за „Скорпион-03-ДД“ ЕООД, защото дружеството действа в качеството на търговец на дребно, аптека и в дейността му не се включва изпълнителното деяние посочено в нормата - предписване на лекарствени продукти. Тази дейност е нормирана в Глава III, Раздел IV от Наредбата и по дефиниция не би могла да се осъществява от "аптека" доколкото съгласно текста на чл.219, ал.1 от ЗЛПХМ: " Аптеката е здравно заведение, в което се извършват следните дейности: съхраняване, приготвяне, опаковане, контролиране, даване на консултации, отпускане по лекарско и без лекарско предписание на разрешени за употреба в Република България лекарствени продукти, на медицински изделия, на диетични храни за специални медицински цели и храни за кърмачета и преходни храни, както и хранителни добавки, козметични и санитарно- хигиенни средства ". Следващата норма, на която се позовава административнонаказващият орган е тази на чл.46, ал.3 от Наредбата, съгласно която " Отпускането на лекарствени продукти, предписани по реда на глава трета, раздел IV, се извършва в аптеки, работещи по договор с НЗОК с изключение на лекарствените продукти по чл. 30г, които се отпускат от болничните аптеки ". П ривръзките към разпоредбите на чл.218, чл.219, ал.1, чл.294 и чл.291, ал.1 от ЗЛПХМ, също не релевират към конкретно осъществения фактически състав.