Решение № 27 от 28.1.2025 г. на Районен съд - Пазарджик по дело № 1011/2024 г.

Производството по реда на чл.63 от ЗАНН.

Образувано е по жалба на К. Г. В. ЕГН••••••••••, чрез адв. Ил. Б., против Наказателно постановление №11-01-170 от 17.06, 2024г на директора на Агенцията за държавна финансова инспекция, с което е наложена глоба в размер на 10 000 ( десет хиляди) лв.

В жалбата се релевират основания за материално-правна незаконосъобразност на атакувания акт и с оглед на тях се претендира отмяната му.

Жалбоподателят, чрез своя процесуален представител, поддържа жалбата и настоява да се отмени като правилно и законосъобразно атакуваното НП, вкл. и въз основа на ангажираните доказателства..

Процесуалният представител на въззиваемата страна дава становище за неоснователност на жалбата и настоява да се потвърди НП. Претендира разноски за юрисконсултско възнаграждение..

Съдът, като взе предвид изложените в жалбата оплаквания и доводите на страните, след като прецени събраните по делото гласни и писмени доказателства, поотделно и в тяхната съвкупност, установи:

На 04.01.2024г. със заповед на директора на АДФИ ( налична в ан- преписката) на св. Р. М. била възложена финансова инспекция на Община Септември. В хода й свидетелката проверила много документи- налични в ел. база за проведените обществените поръчки, представените от проверяваната Община като документация по проведена конкретна обществена поръчка.

Установени въз основа на събраните данни били следните факти:

Община Белово е бюджетна организация и основна административно-териториална единица, в която се осъществява местното самоуправление и има право на собственост и самостоятелен общински бюджет. Попада в обхвата на държавната финансова инспекция.

Кметът на Община Белово е публичен възложител на обществени поръчки на основание чл. 5, ал. 2, т. 9 от Закона за обществените поръчки (ЗОП)и акъв в периода 09.11.2011 г. до 26.10.2023 г. бил жалбоподателят.

С Решение № F92729 (деловоден изх. № РОП-32) от 18.02.2021 г. е открита процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет „Основен ремонт на централната градска част, град Белово, с обхват района около СУ „Ал. И.ов Чапай“, автогара Белово и жп. гара Белово“.

Видът на процедурата съгласно решението за открИ.е на обществената поръчка е договаряне без предварително обявление - по чл. 79, ал. 1, т. 4 от ЗОП.

Възложител на обществената поръчка е жалбоподателят като кмет на Община Белово, съгласно чл. 5, ал. 2, т. 9 от ЗОП.

Обект на обществената поръчка съгласно чл. 3, ал. 1, т. 1, б, „а“ от ЗОП е строителство с основен CPV код 45000000 — Строителни и монтажни раооти.

Прогнозната стойност на поръчката е 958 000 лв. без ДДС, а продължителността й — 150 дни.

В т. V.2 от решението са налични следните мотиви за избора на вида процедура, :

Община Белово е възложила изготвяне на технически проект за етап 1 от изпълнение на проект: Основен ремонт на централната градска част, град Белово, с обхват района около СУ „Ал. И.ов Чапай“, автогара Белово и жп. гара Белово. В първи етап е посочено, че ще се изпълняват всички дейности по част „Хидротехническа" и част „Конструктивна“, за които е налице изготвен технически проект, и част „Архитектура“ по изготвен идеен проект. За етап 1 е записано, че е налице съгласуване на проектната документация с Регионална инспекция по опазване на околната среда (РИОСВ) - Пазарджик и Басейнова дирекция Източнобеломорски район (БДИБР) - Пазарджик и в тази връзка следва неотложно да бъде изпълнен проекта в частта му - укрепване в основа на съществуващите подпорни стени и покрИ.е на речното корито на река Яденица с цел опазване живота и здравето на всички преминаващи граждани, ученици учащи в СУ „Ал. И.ов Чапай“, граждани ползващи Автогара Белово и района около нея и граждани и пътуващи и ползващи района на жп. гара Белово. Възложителят е пояснил в решението, че речното корито на река Яденица преминава в обхвата на тези общински имоти, е подпорни стени с височина 4 метра до 5 метра /в обхвата на СУ „Ал. И.ов Чапай“/, които в основата си имат спешна необходимост от укрепване. Върху изградените подпорни стени в обхвата на автогара Белово са монтирани част от греди, посредством които ще се покрие и обезопаси речното корито и ще се оформи новото публично пространство. Посочено е в решението, че съгласно изготвената проектна документация е наложително и неотложно да се започне изпълнение на предвидените дейности. Отразено е, че при извършените огледи през 2018 година, детайлни проектни проучвания и разработки на проектантския екип е препоръчано неотложно започване на работа в обхвата на централната градска част на град Белово, с обхват: района около СУ „Ал. И.ов - Чапай“, автогара Белово и жп. гара Белово, като наложителността е обоснована със сериозния пътникопоток на деца и ученици и най-вече с оглед безопасността им, тъй като учебното заведение е разположено в непосредствена близост до имотите, предмет на настоящата обществена поръчка.

Възложителят е пояснил, че изключителни по смисъла на приложената норма за избор на вида процедура това са обстоятелства, които увреждат изградените съоръжения /речното течение и речната абразия, атмосферните условия /студ, лед, вятър/, обрушване и пропадане на терена, натоварване от връхни конструкции и инфилтриращи повърхностни води, които водят до сериозно увреждане на повърхността на съществуващите стени, увреждащо изградените подпорни стени в речното корито. Непредприемането на действия, според възложителя, могат да доведат до ситуация, застрашаваща и водеща до опасност за живота или здравето на хората, за околната среда при пропукване и/или срутване на част от подпорните стени, за които има предписани дейности в разработените проектни разработки. Наличието на осигурени средства с Постановление № 49/12.02.2021 год. на МС по повод многократните писма на възложителя, в които са изтъкнати и представени гореописаните наложителни обстоятелства, както до МФ, така и до МС, според него, дават възможност при спазване на чл. 79, ал. 1, т. 4 от ЗОП, да се обяви с решението неотложно възлагане на поръчката с гореописания предмет, с оглед изпълнение на проектните разработки, съгласувани с компетентните институции. Според отразеното в решението на кмета на Община Белово, изброените факти и обстоятелства попадат в обхвата и хипотезата на чл. 79, ал. 1, т, 4 от ЗОП.

С решението за открИ.е на обществената поръчка са одобрени покана за участие и документация за обществената поръчка.

В т. V.2 на решението е записано, че се изпраща покана за участие в процедурата на договаряне без предварително обявление до следните четири дружества: „Делчев инженеринг“ ЕООД, гр. Пазарджик; „Братя Пашкулеви“ ООД, гр. Брацигово; „Еко Хидро 90“ ООД, гр. Пазарджик и „Де 2 Строй“ ЕООД, гр. Пазарджик.

Съгласно T.VII.1 „Допълнителна информация“ на решението оферти се представят до 23: 59 часа на 23.02.2021 г. Със Заповед № 78/24.02.2021 г. на възложителя е назначена комисия в състав от шестима членове, която следва да се събере на 24.02, 2021 г. и да проведе процедурата на договаряне.

На 26.02.2021 г. на основание чл. 103, ал. 3, във връзка с чл. 181, ал. 4 от ЗОП и чл. 67, ал. 6 от ППЗОП, комисията е изготвила доклад до възложителя относно разглеждането, оценката и класирането на постъпилите за участие в процедурата оферти, който е утвърден от възложителя на 26.02.2021 г. С Решение № РОП-39/26.02, 2021 г. на жалбоподателя като кмет е обявено класирането на участниците и е определен изпълнител на обществената поръчка - класираният на първо място участник „Делчев инженеринг“ ЕООД, гр. Пазарджик, с предложена обща цена на изпълнението на стойност 952 918, 30 лв. без ДДС.

Договор № АРД -17 за възлагане на обществената поръчка с предмет: „Основен ремонт на централната градска част, град Белово, с обхват района около СУ „Ал. И.ов Чапай“, автогара Белово и жп. гара Белово“ — етап 1, е сключен с „Делчев инженеринг, , ЕООД, гр. Пазарджик на 02.03.2021 г. Стойността на сключения договор е 952 918, 30 лв. без ДДС (1 143 501.96 лв. с ДДС), а срокът на изпълнение е 150 календарни дни от датата на подписване на договора и започва да тече след възлагателно писмо. Възлагателното писмо с изх. № РОП-89 е изпратено до изпълнителя по договора на 22.06.2021 г. и в него е посочено, че работата по изпълнение на договорените СРР следва да започне, считано от 28.06.2021 година.

При така установените данни, св. М. направила извод, че по отношение на проверявана процедура на договаряне без предварителна обявление с предмет: „Основен ремонт на централната градска част, град Белово, с обхват района около СУ „Ал. И.ов - Чапай“, автогара Белово и жп. гара Белово“, открита е Решение № F92729 (изх. № РОП 32) от 18.02.2021г, не са били налице условията но чл. 79, ал, 1, т. 4 от ЗОП, поради което в периода от 18.02.2021 г. до 26.02.2021 г. жалбоподателят В., в качеството си на публичен възложител по смисъла на чл. 5, ал. 2, т. 9 от ЗОП, е провел процедура за възлагане на обществена поръчка по чл. 18, ал. 1, т. 8 от ЗОП - договаряне без предварително обявление, с предмет: „Основен ремонт на централната градска част, град Белово, с обхват района около CV „Ал. И.ов Чапай“, автогара Белово и жп. гара Белови“, без към датата на открИ.е на процедурата с Решение от 18.02.2021 г. да са били налице законовите условия, посочени в чл. 79, ал. 1, т. 4 от ЗОП. В резултат на проведената процедура на договаряне без предварително обявление по чл. 18, ал. 1, Т. 8 от ЗОП, без да са били налице условията за провеждане по чл. 79, ал. 1 т. 4 от ЗОП е бил сключен договор № АРД -17/02.03.2021 г. с „Делчев инженеринг“ ЕООД, гр. Пазарджик. С този извод св. М. съставила против жалбоподателя процесния АУАН за извършено на 18.02.2021 г. нарушение по чл. 79, ал. 1, т. 4, във връзка с чл. 18, ал. 1, т. 8 от ЗОП.

Актът бил съставен в присъствие на нарушителя, предявен надлежно и с връчен препис.

Въз основа на него било издадено процесното НП.

Заявени с жалбата, но напълно недоказани са съществени процесуални нарушения. Двата акта - АУАН и НП са издадени от оторизирани със съответните нормативни разпоредби и заповеди органи ( приложени в преписката).

Съдържанието на двата документа е изцяло в съответствие с норматимвно-установените по ЗАНН правила, като освен изчерпателни фактически положения, те съдържат и сериозни правни доводи относно изведените заключения. Фактите са подведени под съответния състав на възприетата като виновно нарушена правна норма.

Спазени са процедурите по съставяне, предявяване и връчване на преписи на двата акта.

Не са спорни по делото фактическите констатации направени в АУАН и НП относно провеждането на процесната процедура по ЗОП. Изслушаните в съдебно заседание свидетели ( А., К., Л. - л. 80 и сл., анд) само потвърдиха отразени в акта и в НП факти и без успех опитаха да обосноват възприетия ред за провеждане на процедурата, впрочем, със същите несъстоятелни доводи, с които възложителят си е послужил в решението за открИ.е на процедурата.

Част от фактите по делото не са спорни, а и следват от всички доказателствени източници. Всъщност последните са в по-голямата си част документи от проведената обществена поръчка, налични в ан- преписка, част от които изготвени от или с участието на някои от свидетелите.

Установено е несъмнено, че:

Община Белово е бюджетна организация, а кметът й е първостепенен разпоредител с бюджет по общинския бюджет. В това му качество: 1. с чл. 7, ат. 5 и чл. 11, ал. 3 от Закона за публичните финанси (ЗПФ) му е възложено да организира и ръководи съставянето, внасянето в общинския съвет и изпълнението на бюджета на общината; 2. с чл. 5, ал. 2, т. 9 от Закона за обществените поръчки (ЗОП) е и публичен възложител на обществени поръчки.

В периода 09.11.2011 г. до 26.10.2023 г. кмет на Община Белово е жалбоподателят К. Г. В..

С Решение № F92729 (деловоден изх. № РОП-32) от 18.02.2021 г. е открита процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет „Основен ремонт на централната градска част, град Белово, с обхват района около СУ „Ал. И.ов Чапай“, автогара Белово и жп. гара Белово“. С решението е определен видът на процедурата - договаряне без предварително обявление, а правното основание за нейното възлагане е чл. 79, ал. 1, т. 4 от ЗОП. Възложител на обществената поръчка е К. В. - кмет на Община Белово, в качеството му на публичен възложител.

Обект на обществената поръчка съгласно чл. 3, ал. 1, т. 1, б, „а“ от ЗОП е строителство с основен CPV код 45000000 — Строителни и монтажни работи.

Прогнозната стойност на поръчката е 958 000 лв. без ДДС, а продължителността й — 150 дни.

Видно от решението, в т. V.2 се съдържат следните мотиви за избора на вида процедура:

Община Белово е възложила изготвяне на технически проект за етап 1 от изпълнение на проект: Основен ремонт на централната градска част, град Белово, с обхват района около СУ „Ал. И.ов Чапай“, автогара Белово и жп. гара Белово. Ще се изпълняват всички дейности по част „Хидротехническа" и част „Конструктивна“, за които е налице изготвен технически проект, и част „Архитектура“ по изготвен идеен проект. Налице е съгласуване на проектната документация с РИОСВ - Пазарджик и БДИБР - Пазарджик и в тази връзка следва неотложно да бъде изпълнен проекта в частта му - укрепване в основа на съществуващите подпорни стени и покрИ.е на речното корито на река Яденица с цел опазване живота и здравето на всички преминаващи граждани, ученици учащи в СУ „Ал. И.ов Чапай“, граждани ползващи Автогара Белово и района около нея и граждани и пътуващи и ползващи района на жп. гара Белово. Речното корито на река Яденица преминава в обхвата на тези общински имоти, с подпорни стени с височина 4 метра до 5 метра /в обхвата на СУ „Ал. И.ов Чапай“/, които в основата си имат спешна необходимост от укрепване. Върху изградените подпорни стени в обхвата на автогара Белово са монтирани част от греди, посредством които ще се покрие и обезопаси речното корито и ще се оформи новото публично пространство. Съгласно изготвената проектна документация е наложително и неотложно да се започне изпълнение на предвидените дейности. При извършените огледи през 2018 година, детайлни проектни проучвания и разработки на проектантския екип е препоръчано неотложно започване на работа в обхвата на централната градска част на град Белово, с обхват: района около СУ „Ал. И.ов - Чапай“, автогара Белово и жп- гара Белово, като наложителността е обоснована със сериозния пътникопоток на деца и ученици и най-вече с оглед безопасността им, тъй като учебното заведение е разположено в непосредствена близост до имотите, предмет на настоящата обществена поръчка.

Приложимостта на чл. 79. ал. 1, т. 4 от ЗОП е направен опит да обвързана с възникване на обстоятелства, при които е невъзможно да бъдат спазени сроковете, вкл. съкратените, за открита, ограничена процедура или състезателна процедура с договаряне, както и с това, обстоятелствата, с които се обосновава наличието на неотложност, да не се дължат на възложителя.

Съгласно съответната дефинитивна норма в ДР ЗОП „изключителни обстоятелства" са обстоятелства, предизвикани от непредвидими за възложителя събития. В решението възложителят е посочил, че това са обстоятелства, които увреждат изградените съоръжения /речното течение и речната абразия, атмосферните условия /студ, лед, вятър/, обрушване и пропадане на терена, натоварване от връхни конструкции и инфилтриращи повърхностни води, които водят до сериозно увреждане на повърхността на съществуващите стени, увреждащо изградените подпорни стени в речното корито. В решението се сочи още, че ако не се предприемат действия, ще се стигне до ситуация, застрашаваща и водеща до опасност за живота или здравето на хората, за околната среда при пропукване и/или срутване на част от подпорните стени, за които има предписани дейности в разработените проектни разработки. Посочено е още, че са налични осигурени с ПМС № 49/12.02.2021 средства, изискани с многократните писма на възложителя до МФ и МС, в които били отразени съдържимите и в решението наложителни обстоятелства, които давали възможност при условията на чл. 79, ал. 1, т. 4 от ЗОП, да се обяви с решението неотложно възлагане на поръчката с гореописания предмет, с оглед изпълнение на проектните разработки, съгласувани с компетентните институции.

Става ясно от самото съдържанието на решението, че с изброените факти и обстоятелства е обоснована хипотезата на чл. 79, ал. 1, т, 4 от ЗОП.

С решението за открИ.е на обществената поръчка са одобрени покана за участие и документация за обществената поръчка.

В т. V.2 на решението е записано, че се изпраща покана за участие в процедурата на договаряне без предварително обявление до следните четири дружества: „Делчев инженеринг“ ЕООД, гр. Пазарджик; „Братя Пашкулеви“ ООД, гр. Брацигово; „Еко Хидро 90“ ООД, гр. Пазарджик и „Де 2 Строй“ ЕООД, гр. Пазарджик, като оферти се приемали до 23: 59 часа на 23.02.2021 г. (T.VII.1 в решението ).

Със Заповед № 78/24.02.2021 г. на възложителя е назначена комисия в състав от шестима членове, която да се събере на 24.02.2021 г. и да проведе процедурата на договаряне.

На 26.02.2021 г. на основание чл. 103, ал. 3, във връзка с чл. 181, ал. 4 от ЗОП и чл. 67, ал. 6 от ППЗОП, комисията е изготвила доклад до възложителя относно разглеждането, оценката и класирането на постъпилите за участие в процедурата оферти, утвърден от възложителя на 26.02.2021 г. С Решение № РОП-39/26.02, 2021 г. на кмета В. е обявено класирането на участниците и е определен изпълнител на обществената поръчка - класираният на първо място участник „Делчев инженеринг“ ЕООД, гр. Пазарджик, с предложена обща цена на изпълнението на стойност 952 918, 30 лв. без ДДС.

Договор № АРД -17 за възлагане на обществената поръчка с предмет:

„Основен ремонт на централната градска част, град Белово, с обхват района около СУ „Ал. И.ов Чапай“, автогара Белово и жп. гара Белово“ — етап 1, е сключен с „Делчев инженеринг, , ЕООД, гр. Пазарджик на 02.03.2021 г. Стойността на сключения договор е 952 918, 30 лв. без ДДС (1 143 501.96 лв. с ДДС), а срокът на изпълнение е 150 календарни дни от датата на подписване на договора и започва да тече след възлагателно писмо. Възлагателното писмо с изх. № РОП-89 е изпратено до изпълнителя по договора на 22.06.2021 г. и в него е посочено, че работата по изпълнение на договорените СРР следва да започне, считано от 28, 06, 21г Горните обстоятелства не са спорни. Спорът по делото не е фактически, а правен – обосновават ли установените безспорни факти възприетото основание за провеждане на процедурата - по чл. 79, ал. 1, т, 4 от ЗОП, „договаряне без предварително обявление“.

В хода на същата проверка актосъставителят е взел предвид ( и това е отразено в акта, и в НП), че в ел. база ЦАИС ЕОП, р. „Параметри“ на обществената поръчка е налична само Обяснителна записка за част „Конструктивна“ и КСС към технически проект с чертежи, изготвен през 2018 година.

В хода на финансовата инспекция от Община Белово са били представени следните допълнителни документи, с които възложителят е направил опит да обоснове в рамките на проверката избора на вида процедура:

• Писмо изх. № ФД-1890/10.12.2020 г. на кмета на Община Белово до министър- председателя на Република България и министъра на финансите, с искане за отпускане на целеви средства за финансиране на проект: „Изграждане и обновяване на централна градска част в гр. Белово“ на стойност 2 850 000 лв., включваща: СМР в част архитектура и благоустрояване на стойност 907 180 лв. с ДДС; СМР в част хидротехническа, конструктивна и пътна на стойност 1 742 820 лв. с ДДС и съпътстващи разходи за: авторски и строителен надзор и управление на проекта на стойност 200 000 лв. с ДДС, . В писмото е посочено, че с реализация на проекта се предвижда създаване на пешеходна зона и достъпна обществена среда с паркови елементи, озеленяване, пейки, пергули и осветление, а от страна на бул. „Юндола“ било предвидено да се оформи рампа за трудно подвижни хора; да се ремонтира зоната около паметника на Христо Ботев и обновяване зоната около обществените сгради - жп. гара и автогара. Посочено е също така, че с реализацията на проекта ще се осигури безопасността на всички над 600 деца и ученици, обучаващи се в СУ „Ал. И.ов - Чапай“, т, к. дворът на училището граничи с река Яденица. Всички тези обстоятелства са потвърдени и с показанията на разпитаните свидетели;

• Писмо изх. № ФД-202/04, 02.2021 г. на кмета на общината до министъра на финансите, в което е посочено, че изпълнението на проект: Изграждане и обновяване на централна градска част в гр. Белово допуска поетапно изпълнение на дейностите, като за първи етап ще са необходими целеви средства в размер на 1 200 000 лв.

• Писмо изх. № ФД-223/08.02.2021 г. към писмо изх. ФД- 202/04.02.2021 г. на кмета на общината до министъра на финансите, в което е пояснено, че проектът включва основен ремонт на „Централна градска част - гр. Белово“, с обхват района около СУ „Ал. И.ов - Чапай“, автогара - Белово и жп. гара- Белово.

По повод на тези писма с ПМС № 49 /12, 02, 21, обнародвано на 16, 02, 21, са одобрени 1 200 000 лв. за основен ремонт на централна градска част, гр. Белово, с обхват района около СУ „Ал. И.ов - Чапай“, автогара Белово и жп. гара Белово.

-3 бр. Обяснителни записки към техническия проект за обект „Покрит участък от река Яденица в границите между моста на жп. линията и СУ „Ал. И.ов - Чапай“ за частите: „Конструктивна“ с КСС;

„Хидротехническа“ с КСС; „Хидрология и Хидравлика“ с резултати от хидравлични изчисления при съществуващо положение и констатации;

• Обяснителна записка към инвестиционен проект за част „Архитектура“ за обект „Основен ремонт на Централна градска част - гр. Белово в обхвата на района около СУ „Ал. И.ов - Чапай“, автогара Белово и жп. гара Белово с КСС от 2021 година.

Предвид съдържанието на тези документи и безспорните факти относно съдържанието на решението в частта досежно мотивите за възприетия вид на проведената процедура са направени както от контролният, така и от наказващият орган правилни и обосновани изводи за липсата на действително основание за провеждане на процедурата по процесния вид договаряне без предварително обявление С чл. 17, ал. I от ЗОП за възложителите е създадено задължение да приложат предвидения в закона ред за възлагане на обществена поръчка, когато са налице основанията за това.

Съгласно чл. 79, ал. 1, т, 4 от ЗОП, публичните възложители могат да прилагат процедура на договаряне без обявление само в следните случаи:

1.необходимост от неотложно възлагане на поръчката поради изключителни обстоятелства 2. невъзможност да бъдат спазени сроковете включително съкратените, за открита, ограничена процедура или състезателна процедура с договаряне; като 3.обстоятелствата, с които се обосновава наличието на неотложност не трябва да се дължат на възложителя.

За приложението на реда на чл. 79, ал. 1, т. 4 от ЗОП е необходимо кумулативното наличие на посочените предпоставки.

Прилагането на избраното от възложителя правно основание изисква на първо място да е налице необходимост от неотложно възлагане на обществената поръчка, поради настъпване на изключителни обстоятелства по смисъла на § 2, т. 17 от ДР на ЗОП. Съгласно легалната дефиниция такива са обстоятелствата, предизвикани от непредвидими за възложителя събития, като природно бедствие, авария или катастрофа, както и други, които увреждат, непосредствено застрашават или могат да доведат до последващо възникване на опасност за живота или здравето на хората, за околната среда, за обществения ред, за националната сигурност, за отбраната на страната или могат съществено да затруднят или да нарушат нормалното изпълнение на нормативноустановени дейности на възложителя.

В решението на възложителя липсва информация за настъпване на конкретно събитие с непредвидим характер, което да е довело до възникване на „изключителни” по смисъла на ЗОП обстоятелства. Не са ангажирани доказателства от възложителя в хода на финансовата инспекция и при разглеждане на делото за наличие на събитие с непредвидим характер. Посочените в решението като „изключителни“ по см. на § 2, т. 17 от ДР на ЗОП обстоятелства, които увреждат изградените речни съоръжения /подпорни стени/ и брега на реката - речното течение и речната абразия, атмосферните условия /студ, лед, вятър/, както и обрушаване и пропадане на терена, дължащо се на натоварване от връхни конструкции и инфилтриращи повърхностни води, са били разгледани и обсъдени три години по-рано от проектантите в Обяснителните записки за част „Хидротехническа“ и част „Хидрология и Хидравлика“ към техническия проект за обект „Покрит участък от река Яденица в границите на гр. Белово между моста на жп. линията и СУ „Ал. И.ов - Чапай“, възложен и изпълнен през 2018 година.

Обстоятелствата, съдържими в отделните части на проекта, на които се е позовал контролният орган в акта и наказващият – в НП, не са спорни и всъщност са установени по документи от проведената процедура, вкл. проектните книжа по СМР.

В обяснителната записка за част „Конструктивна“ е предвидено да се покрие участъка от река Яденица в границите на гр. Белово между моста на жп. линията и СУ „Ал. И.ов - Чапай“, като е посочено, че покритата част ще се използва като част от пешеходната зона - площад на града в този район. Според изискванията на възложителя покрИ.ето на реката следва да се извърши в максимална степен с използване на стоманени профили IPE 240 и стоманобетонна конструкция - стоманени греди със стоманобетонна плоча над тях кофрирана с ЛТ ламарина. За постигане на съвместната работа на стоманените профили ТРЕ 240 и стоманобетонната плоча е предвидено да се използват специални анкери, като чрез тях ще се постигне ниска височина на напречното сечение на покритието, което да не намалява светлия отвор на реката, пропускащ водния поток.

В обяснителната записка за част „Хидротехническа“ е описано състоянието на обекта към момента на експертната оценка:

В резултат от преминалите високи води през река Яденица, през последните години, част от бреговете й са подкопани вследствие на речната абразия, а друга част от тях са ерозирали вследствие на атмосферните влияния условия /дъжд, лед, вятър, слънчева радиация/. Също така на отделни места е констатирано местно обрушаване и пропадане на терена от наличие на инфилтриращи повърхностни води. Участъкът от реката с дължина около 200 м. е посочено, че е ограден със стоманобетонни подпорни стени с височина средно 5 м. Широчината на дъното на реката варирала от 4, 90 до 8, 20 м., като за покрИ.ето на реката със стоманобетонна конструкция са препратили към част „Конструктивна“. Налична е констатация, че повърхността на стените в долната им част е сериозно увредена и че по цялата дължина и особено непосредствено преди мостовете има известно натрупване на наноси, камъни и други отложения по дъното до 1020 см. Част от коритото на реката, било обрасло с тревна, храстовидна и дървесна растителност. С цел създаване на трайно решение за защита и повишаване на устойчивостта вследствие на речната абразия и възникналите ерозионни процеси, за стабилизиране на участъка от реката е предвидено от проектантите:

• ОтбИ.е на строителните води;

• Почистване на речното корито;

• Направа на облицовка.

• Направа на дънни прагове.

Във въведението на обяснителната записка за част „Хидрология и Хидравлика“ за обекта е посочено, че след щетите, нанесени от наводненията от 2005 г., в резултат от високите води на р. Яденица е бил изготвен проект „Корекция на река Яденица от влИ.ето на река Юндолска до река Марица“. Посочено е, че същият е изпълнен частично основно чрез изграждане на подпорни стоманобетонни стени и укрепване на бреговете на р. Яденица за защита от вредното въздействие на водите. Целта на новоизготвения проект според обяснителната записка е да се изгради покрит участък в централната част на гр. Белово като се покрие част от изградената преди това корекция.

Не е спорен и фактът, че на представените на финансовата инспекция обяснителни записки към техническия проект от 2018 г. липсват конкретно дадени препоръки на кмета на Община Белово относно неотложно започване на работа в обхвата на централната градска част на град Белово: района около СУ „Ал. И.ов - Чапай“, автогара Белово и жп. гара Белово.

Като се има предвид горното, правилен е изводът в атакуваното НП, че описаните в решението за открИ.е на процедурата факти и обстоятелства, възприети като „изключителни обстоятелства“, не се характеризират с непредвидимост при настъпването и неочакваност, доколкото са били известни са на възложителя още от 2018 г. Описаните в решението подкопаване и ерозиране на бреговете на реката, частичното обрушаване и пропадане на терена от наличие на инфилтриращи повърхностни води, и увреждането на подпорни стени, са резултат от продължителни процеси - наводнения от 2005 г., естествени природни и атмосферни процеси през предходните години, частичното изпълнение на проект „Корекция на река Яденица от влИ.ето на река Юндолска до река Марица“, довело до необходимост от последващо възлагане на „Основен ремонт на централната градска част, град Белово, с обхват района около СУ „Ал. И.ов Чапай“, автогара Белово и жп. гара Белово“; несвоевременно предприети действия по поддържане и почистване на речното корито от наноси, тревна, храстовидна и дървесна растителност, е нарушило пропусквателната способност на реката. Не са доказани нито при финансовата инспекция, нито в хода на съдебния процес, причините, които са наложили „неотложно“ отстраняване в конкретния момент чрез провеждане на процедурата по избрания ред.

Несъстоятелни, предвид горното, са доводите на жалбоподателя ( виж писмена защита) за задължението му по ЗЗБ във връзка с настъпило бедствие, защото такова нито се твърди в самото решение, нито е доказано, при това като се има предвид дефиницията на това понятие, цитирана от пълномощника ( чл.2, Закона).

Не е доказана и второто норативно-установено условие за „процедурата на договаряне без предварително обявление“ – реална необходимост в кратък срок (в рамките на дни, дори часове) да бъде зА.олена определена спешна нужда. Видно от описаните в решението обстоятелства, необходимостта от извършване на основен ремонт на „Централна градска част — гр. Белово“, с обхват района около СУ „Ал. И.ов - Чапай“, автогара - Белово и жп. гара- Белово, включващ укрепителни дейности по подпорни стени и дейности по покрИ.е на речното корито, са резултат от продължителни процеси, които не са били решени своевременно през предходни години. Установи се, че още през 2018 г. е изготвен Технически проект за обект „Покрит участък от река Яденица в границите на гр. Белово между моста на жп. линията и СУ „Ал. И.ов - Чанай“, като последващи действия по осигуряване на финансиране за изпълнение на строителството на обекта са предприети едва през 2021 г., или почти 3 години след изготвяне на техническия проект. Въпреки, че според мотивите на възложителя, при пропуквано и/или срутване на част от подпорните стени ще възникне опасност за живота или здравето на хората и за околната среда, не са изяснени причините за непредприемане на действия още през 2018 г., когато проблемът с увреждането на подпорните стени е бил констатиран при изработването на техническия проект.

От писмо изх. № ФД-28/09.01.2024 г. на кмета на Община Белово се изясни, че в периода 2018-2021 г. не са открИ.и и провеждани обществени поръчки със сходен и/или идентичен предмет на настоящата обществена поръчка с предмет: „Основен ремонт на централната градска част, град Белово, с обхват района около СУ „Ал. И.ов Чанай“, автогара Белово и жп. гара Белово“. Тоест в този тригодишен период възложителят не е положил дължимата грижа по укрепването на съществуващите подпорни стени и покрИ.ето на речното корито на река Яденица, а избраното от него основание за провеждане на процедурата – по чл. 79, ал. 1, т. 4 от ЗОП - изисква възникналата ситуация да не се дължи на действия или бездействия на възложителя, а да е причинена от обстоятелства, появили се въпреки положената от него дължима грижа.

Освен това – основанието по чл. 79, ал.1, т.4 от ЗОП е приложимо единствено за дейности с неотложен характер, без да се постига окончателен резултат, за който е приложим общия ред по ЗОП.

От съдържанието на решението обаче става ясно, че определения с него предмет на обществената поръчка не включва дейности с неотложен характер, а такива за постигане на окончателен резултат. Според посоченото в т. IV.2 от решението за открИ.е на процедурата е описан предмета на обществената поръчка, в който се включва изпълнение на първи етап на строителството, при което ще се изпълнят всички дейности по част „Конструктивна“ и част „Хидротехническа“, за които е налице изготвен технически проект, както и дейности по част „Архитектура“ съгласно изготвен идеен проект. За етап 1 е посочено, че проекта ще се изпълни в частта - СМР по укрепване в основа на съществуващи подпорни стени и покрИ.е (със стоманени греди със стоманобетонна плоча над тях гофрирана с ЛТ ламарина) на речното корито на река Яденица, в обхвата на района на СУ „Ал. И.ов Чапай“, автогара и жп, гара - Белово.

Освен това - за изпълнение на строителството е налице количествено- стойностна сметка, изготвена към идейния проект на база количествени сметки за съответните части към техническия проект от 2018 г„ включваща всички предвидени за изпълнение СМР по изготвените количествени сметки за съответната част към техническия проект, в т.ч. 11 бр. позиции СМР към част „Конструктивна“; 19 бр. към част „Хидротехническа“ и 3 бр. към част „Площадно пространство пред жп-гара“.

Като се имат предвид горните съображения, верен е изводът, че с дейностите, предмет на разглежданата процедура, не се цели преодоляване на конкретно възникнала критична ситуация, в най- кратък срок, а трайно решение на вече съществуващ проблем и постигане на окончателен резултат, свързан с цялостно изпълнение на първи етап на строителството, при което ще се изпълнят всички дейности по част „Конструктивна“ и част „Хидротехническа", съгласно изготвен технически проект, както и дейности по част „Архитектура“ съгласно изготвен идеен проект (включващи СМР по укрепване в основа на съществуващите подпорни стени в обхвата на СУ „Ал. И.ов Чапай“ и покрИ.е на речното корито на река Яденица в обхвага на Авгспара - Белове и оформяне на площадно пространство пред жп. гара Белово). Фактът, че изпълнението на СМР се възлага през 2021 г. след определена подготовка (било е необходимо време за изготвяне на технически проект и КСС към него през 2018 г.), изключва хипотезата, възложителят да цели единствено посрещане па преки и най-належащи потребности от възникнало извънредно обстоятелство по смисъла на § 2, т. 17 от ДР на ЗОП.

В този смисъл, констатациите за фактическото състояние на ремонтираните терени, направени във връзка с и при изготвянето на Техническия проект, възложено на дружество, представлявано от св. Л., не са спорни и той наистина, както настоява в писмената защита пълномощника, ги потвърди в съдебно заседание. Въпросът в настоящия казус не е относно необходимостта от самото извършване на процесните СРД, а от предприетия от жалбоподателя ред за тяхното възлагане. Защото избраният е нелегитимен, иницииран и проведен в разрез с обективни факти.

Вярно е и заключението, че причините за прилагане на нормата на чл. 79, ал. 1, т. 4 от ЗОП не произтичат от наличието на извънредно обстоятелство и с възлаганите дейности не се преодолява негативен ефект от настъпването му, а се възлагат дейности, които могат да се възложат по общия ред, тъй като с тях се цели трайно/цялостно решение на проблема — изпълнение на първи етап от строителство, за което има изготвен технически проект в предходни години, което не е свързано с най-належащи потребности, и за които е възможно провеждане на конкурентна по вид процедура.

В решението за открИ.е на процедурата правилно са били открити и коментирани дефицити на мотиви, което само потвърждава горния извод. В Решението възложителят не е изложил аргументи, относими към прилаганото правно основание, които да обосновават невъзможността да се избере изпълнител чрез конкурентна по вид процедура и невъзможността да бъдат спазени съкратените срокове от 15 дни за този вид процедури.

Подходящ е дори и даденият пример за обосноваване на изводът за неприложимост на проведената процедура - при провеждане на „открита процедура“ по чл. 74, ал. 4 от ЗОП, при възникване на обстоятелства, които изискват спешно възлагане, поради което е невъзможно спазването на срока по ал. 1 (30 дни от датата на изпращане на обявлението за обществена поръчка за публикуване), възложителите могат да определят срок за получаване на оферти, не по-кратък от 15 дни от датата на изпращане на обявлението за обществената поръчка за публикуване; при „ограничена процедура“ законът позволява при възникване на обстоятелства, които изискват спешно възлагане на поръчка, поради което е невъзможно спазването на срока от 30 дни, възложителите да определят срок за получаване на заявления за участие, не по- кратък от 15 дни от датата на изпращане на обявлението за обществена поръчка за публикуване (чл. 75, ал. 7, т. 1 от ЗОП); при „състезателна процедура с договаряне“ по чл. 76, ал. 6 от ЗОП, срокът за получаване на заявления за участие съгласно ал. 3 може да се съкрати на 15 дни от датата на изпращане на обявлението за обществена поръчка за публикуване.

При открИ.ето на настоящата обществена поръчка възложителят с определил срок за представяне па оферти от потенциалните участници - 5 дни и то от от датата на публикуване на решението за открИ.е на процедурата в ЦАИС ЕОП, а разглеждането на постъпилите за участие оферти е извършено от назначената със Заповед № 78/24.02.2021 г. комисия в периода от 24.02.2021 г. до 26.02.2021 г., на която дата с Решение № РОП-39 на възложителя е определен и изпълнител на обществената поръчка, т.е. провеждането на процедурата е продължило в периода от 18.02.2021 г. до 26.02.2021 г. или общо 8 дни.

Следва да се сподели и заключението, че въпреки формално по-краткия от съкратените срокове за провеждане на конкурентен вид процедура срок, договореният такъв за изпълнение от 150 дни и забавата в изпълнение на сключения след проведената процедура договор № АРД-17/02.03.2021 г. с повече от 3, 5 месеца (началната дата на изпълнението - 28.06.2021 е посочена във възлагателно писмо изх. № РОП-89/22.06.2021 г. до изпълнителя ), също изключват хипотезата на неотложност и изпълнение най-кратък срок.

Разбира се, че наличието на осигурени средства по посоченото ПМС, цитирано и в решението за открИ.е на процедурата, не може да бъде основание за неотложно възлагане на поръчка ( както неправилно е прието в решението и неправилно се интерпретира от разпитаната по делото свидетелка К., а и А.). Липсва обективна и нормативна пречка средствата да се усвоят след провеждане на посочените по-горе конкурентни по вид процедури по реда на ЗОП, още повече, че с ПМС-то не регламентира срок за усвояване па средствата, т.е. съгласно ПМС-то същите могат да се разходват през цялата 2021 година.

Прецизното фактическо и правно обсъждане, каквото има дори в акта и в НП, категорично сочи, че за процесната процедура на договаряне без предварителна обявление не са били налице условията но чл. 79, ал, 1, т. 4 от ЗОП.

Затова, жалбоподателят, в качеството си на публичен възложител по смисъла на чл. 5, ал. 2, т. 9 от ЗОП е провел, в периода от 18.02.2021 г. до 26.02.2021 г, процедура за възлагане на обществена поръчка по чл. 18, ал. 1, т. 8 от ЗОП - договаряне без предварително обявление, с предмет: „Основен ремонт на централната градска част, град Белово, с обхват района около CV „Ал. И.ов Чапай“, автогара Белово и жп. гара Белови“, без към датата на открИ.е на процедурата с процесното Решение - 18.02.2021 г.- да са били налице законовите условия, посочени в чл. 79, ал. 1, т. 4 ЗОП.

В резултат на неправомерно проведената процедура на договаряне без предварително обявление е сключен и договор № АРД -17/02.03.2021 г. с „Делчев инженеринг“ ЕООД, гр. Пазарджик, изпълнил проекта и получил за това сумата по одобрените КСС.

Нарушението на жалбоподателя правилно е било квалифицирано и е такова по чл. 79, ал. 1, т. 4, във връзка с чл. 18, ал. 1, т. 8 от ЗОП.

Основателно за това нарушение на жалбоподателя в посоченото му качество е наложена процесната глоба. В НП се съдържат ясни и изчерпателни мотиви и за наложеното административно наказание.

Възложител, който проведе процедура по чл. 18, ал. 1, т. 3 - 10 или т. 13, без да са налице условията, посочени в закона, се наказва с глоба в размер 5 на сто от стойността на сключения договор с включен ДДС, но не повече от 10 000 лв.

Законосъобразно е било решението на наказващия орган за неприлагане, като по-неблагоприятна на нарушителя, на действащата от 22.12.2023 г. разпоредба на чл. 250 а от ЗОП, според която възложител, който сключи договор в резултат на процедура по чл. 18, ал. 1, т. 8 - 10 или т. 13, без да са налице условията за прилагането й, посочени в закона, се наказва с глоба в размер 6 на сто от стойността на сключения договор с включен ДДС, но не повече от 50 000 лв. за процедурите по чл. 18, ал. 1. т. 8 - 10, и не повече от 24 000 лв. за процедурите по чл. 18, ал. 1, т. 13, Така, глобата в размер на 10 000 (десет хиляди) лева е определена по чл. 250 от ЗОП, като при отмерването й са взети предвид тежестта на нарушението, подбудите за неговото извършване и другите смекчаващи ( нарушението е за първи път) и отегчаващи вината обстоятелства ( размера на средствата, разходвани по неправомерен начин). Последното обстоятелство дори само по себе си категорично изключва приложимостта на претендирания чл. 28 от ЗАНН.

Горните разсъждения обосновават решение за потвърждаване на НП, с което е наложена тази глоба, което на свой ред прави основателна претенцията за юрисконсултско възнаграждение в полза на въззиваемата страна, чиито размер следва да се опреди с оглед сериозната фактическата и правна сложност на делото, вкл. обема на относимия доказателствен материал - 150 лева.

Предвид горното, СЪДЪТ