Решение № 16 от 14.7.2021 г. на Районен съд - Поморие по дело № 88/2021 г.

Производството е образувано по постъпила жалба от „ГОГО 17“ ЕООД, представлявано от Б. Л. Цв. против наказателно постановление № 552376- F580916/16.04.2021г. изд. от началник на отдел „Оперативни дейности“ – Бургас в ЦУ на НАП, с което на дружеството е наложено административно наказание имуществена санкция в размер 500 /петстотин/ лева, на основание чл.185, ал.2 във вр. с чл. 185, ал.1 от ЗДДС, за нарушение на чл. 118, ал.4 във вр. дс чл. 66, ал.2 т.3 от ЗДДС във вр. с чл. 27 ал.1 от от Наредба № Н-18/13.12.2006 г. на МФ. В жалбата се навеждат доводи за незаконосъобразност на наказателното постановление и се иска отмяната му. В съдебно заседание жалбоподателят, чрез процесуалния си представител поддържа жалбата и сочи, че с оглед промяната на закона следва да се приложи по благоприятната норма и НП да бъде отменено. Административно наказващия орган, моли наказателното постановление да бъде потвърдено. Жалбата е допустима, тъй като е подадена в срок, от лице активно легитимирано и имащо правен интерес от атакуване на наказателното постановление. Съдът след преценка на събраните по делото доказателства, намира за установено от фактическа страна следното: На 17.11.2020 г. в 15.45 часа била извършена проверка от контролни органи на НАП в търговски обект клуб-ресторант „24“, находящ се в гр. Поморие, ул. Търговски № 4 стопанисван от „ГОГО 17“ ЕООД Извършена е контролна покупка - поръчка на храна за дома 1бр. сач гриловани зеленчуци и 1бр. бланширани картофи на стойност 15.94лв. Същата е поръчана по телефона и стоката е получена в ресторанта и заплатена в брой от проверяващия екип.. За заплатената сума е бил издаден фискален касов бон № 000017572817.11.2020г. от находящото се в обекта фискално устройство и плащането е прието от ••• в качеството и на сервитьор. Установено е, че в издадения фискален бон продажбата на стоки - храна за вкъщи е отразена в група "Г" за стоки и услуги, продажбите на които се облагат с 9% данък върху добавената стойност, вместо група "Б" за стоки и услуги, продажбите на които се облагат с 20% данък върху добавената стойност в нарушение по чл. 27, ал. 1 вр. ал. 2 от Наредба № Н-18 от 13.12.2006 г. за регистриране и отчитане чрез фискални устройства на продажбите в търговските обекти, изискванията към софтуерите за управлението им и изисквания към лицата, които извършват продажби чрез електронен магазин вр. чл. 66, ал. 1, т. 1 от ЗДДС. За извършената проверка и направените констатации е съставен протокол за извършена проверка на основание чл. 110, ал. 4 вр. чл. 50, ал. 1 от ДОПК, приложен към административнонаказателната преписка. На 26.11.2020 г. на жалбоподателя е съставен акт за установяване на административно нарушение. В същия е посочено, че жалбоподателя е нарушил разпоредбата на чл. 27, ал. 1 вр. с ал. 2 от Наредба № Н-18 от 13.12.2006 г. на МФ във вр- с чл. 118, ал.4 от ЗДДС във вр. с чл. 66, ал.2, т.3 от ЗДДС. Въз основа на издадения АУАН, АНО е издал обжалваното НП, като АНО е изложил идентична фактическа обстановка и на основание чл. 185, ал. 2 вр. ал. 1 от ЗДДС е наложил на жалбоподателя имуществена санкция в размер на 500 лева. След извършената проверка съдът констатира, че при съставяне на акта за установяване на административно нарушение и при издаване на наказателното постановление не са допуснати съществени нарушения на процесуалния закон, които да обуславят неговата отмяна. Същите са издадени от компетентни органи в сроковете по чл. 34, ал. 1 и ал. 3 от ЗАНН при спазване на императивните разпоредби на чл. 42 и чл. 57 ЗАНН. Съгласно чл. 27, ал. 1 от Наредба № Н-18 от 13.12.2006 г. за регистриране и отчитане чрез фискални устройства на продажбите в търговските обекти, изискванията към софтуерите за управлението им и изисквания към лицата, които извършват продажби чрез електронен магазин лицата по чл. 3, с изключение на случаите, когато извършват дейност по чл. 28, са длъжни да регистрират всяка продажба на стока или услуга по данъчни групи според вида на продажбите: 1. група "А" - за стоки и услуги, продажбите на които са освободени от облагане с данък, за стоки и услуги, продажбите на които се облагат с 0 % ДДС, както и за продажби, за които не се начислява ДДС; 2. група "Б" - за стоки и услуги, продажбите на които се облагат с 20 % данък върху добавената стойност; 3. група "В" - за продажби на течни горива чрез измервателни средства за разход на течни горива; 4. (изм. - ДВ, бр. 48 от 2011 г., в сила от 24.06.2011 г., група "Г" - за стоки и услуги, продажбите на които се облагат с 9 % данък върху добавената стойност. Установените при проверката факти правилно са квалифицирани, като нарушение по чл. 27, ал. 1 вр. ал. 2 от Наредба № Н- 18 от 13.12.2006 г. за регистриране и отчитане чрез фискални устройства на продажбите в търговските обекти, изискванията към софтуерите за управлението им и изисквания към лицата, които извършват продажби чрез електронен магазин. Разпоредбата чл. 66, ал. 1, т. 1 от ЗДДС предвижда, че ставката на данъка е 20 на сто за облагаемите доставки, освен изрично посочените като облагаеми с нулева ставка. Съгласно чл. 66, ал. 2 от ЗДДС към датата на извършване на нарушението ставката на данъка е 9 на сто за: 1. настаняване, предоставяно в хотели и подобни заведения, включително предоставянето на ваканционно настаняване и отдаване под наем на места за площадки за къмпинг или каравани; 2. доставка на книги на физически носители или извършвана по електронен път или и двете (включително учебници, познавателни книжки и учебни комплекти, детски книги с илюстрации, за рисуване или оцветяване, печатни или ръкописни нотни издания, различни от публикации, които са изцяло или основно предназначени за реклама, и различни от публикации, които са изцяло или основно съставени от видеосъдържание или аудио-музикално съдържание; 3. ресторантьорски и кетъринг услуги, които се състоят в доставка на приготвена или неприготвена храна; това не се прилага за ресторантьорски и кетъринг услуги, които се състоят в доставка на спиртни напитки, включително в случаите по чл. 128; 4. храни, подходящи за бебета или за малки деца по приложение № 4; 5. бебешки пелени и подобни бебешки хигиенни артикули по приложение № 4; 6. доставка на обща туристическа услуга в случаите по чл. 136, както и екскурзиите, организирани от туристически оператори и туристически агенти със случаен автобусен превоз на пътници; 7. доставка на услуга за използване на спортни съоръжения. Съгласно чл. 3, ал. 1 от ЗАНН за всяко административно нарушение се прилага нормативният акт, който е бил в сила по време на извършването му, а съгласно ал. 2, ако до влизане в сила на наказателното постановление последват различни нормативни разпоредби, прилага се онази от тях, която е по-благоприятна за нарушителя. Към момента на съставянето на АУАН е била в сила разпоредбата на 66, ал. 2 ЗДДС, която е била в насока, че за всички услуги и доставки, извън изрично изброените в нея се дължи ДДС в размер от 20 %. С Държавен вестник бр. 104 от 2020 г., в сила от 01.12.2020 г. до 31.12.2021 г., Законодателят е изменил ЗДДС, като в разпоредбата на чл. 66, ал. 2, т. 3 ЗДДС е посочил, че ставката на ДДС е в размер от 9% за ресторантьорски и кетъринг услуги, които се състоят в доставка на приготвена или неприготвена храна, включително състояща се в доставка на храна за вкъщи; това не се прилага за ресторантьорски и кетъринг услуги, които се състоят в доставка на спиртни напитки, включително в случаите по чл. 128. В конкретния случай по-благоприятната разпоредба за жалбоподателя се явява тази, която е в сила от 01.12.2020 г. / чл. 66, ал. 2, т. 3 ЗДДС /, превиждаща дължимо ДДС в размер от 9% при доставка на приготвена или неприготвена храна, включително състояща се в доставка на храна за вкъщи и доколкото уредбата на обществените отношения предвижда по-благоприятен режим за жалбоподателя, констатираното с акта не съставлява нарушение, поради което съдът счита, че следва да намери приложение разпоредбата на чл. 3, ал. 2 от ЗАНН и обжалваното постановление се отмени. Предвид гореизложеното Поморийският районен съд на основание чл. 63, ал. 1 от ЗАНН