Решение № 22 от 25.2.2019 г. на Окръжен съд - Хасково по дело № 52/2012 г.

Производството по делото е било спряно на основание чл.229, ал.1, т.4 ГПК до решаване на т.дело № 35/2012 г. по описа на ОС – Хасково.С определение от 20.07.2017 год. производството по делото е възобновено, поради приключване на производството по т.дело № 35/2012 г. по описа на ОС-Хасково. С решение № 5/12.01.2016 г., по т.дело № 35/2016 г. на ОС-Хасково, влязло в сила на 11.07.2017 г. е признато за установено на основание чл.71 от ТЗ по отношение на „ Болгарпродукт “ АД, гр. Хасково, с ЕИК •••••••••, че Министерството на земеделието и храните е акционер с 170 поименни акции, с номинал всяка от 100 лева, общо 17 000 лева, представляващи 34 % от капитала на „ Болгарпродукт “ АД Хасково. С решението е отменено решението на съвета на директорите на „ Болгарпродукт “ АД Хасково от 19.12.2011г., за отправяне на предупреждение до акционера Министерство на земеделието и храните, на основание чл.189, ал.2 от ТЗ като незаконосъобразно. Решението на ОС-Хасково е потвърдено с решение № 290/03.10.2016 год. по в.т.д. № 216/2016 год. на Апелативен съд - Пловдив.С определение № 426/11.07.2017 год.по т.д.№ 386/2017 год. на ВКС решението на въззивния съд по в.т.д. № 216/2016 год. не е допуснато да касационно обжалване. В с.з. ищецът Министерство на земеделието, храните и горите, чрез процесуалния си представител поддържа предявения иск и моли съда, да постанови решение, с което да го уважи, ведно със законните от това последици. Ответникът - С.К.Д. чрез процесуалния си представител оспорва предявения иск и моли съда да го отхвърли като недопустим и неоснователен. СЪДЪТ след като прецени доводите на страните и доказателствата по делото, намира за установено от фактическа и правна страна следното: От представените по делото писмени доказателства е видно, че на 20.06.2005 год. е учредено акционерно дружество „ Болгарпродукт “ АД, гр. Хасково.Учредители на дружеството, присъствали на учредителното събрание са: Министерство на земеделието и горите гр. София, ТК „Марица“ АД гр. Хасково, „Пазар на производителя Пазарджик“ АД гр. Пазарджик, „Родопи-плодове и гъби“ ООД с. Баните, „Стоков пазар“ ЕООД, гр. Раковски, „Вини Сливен“ АД гр. Сливен, „ Агромаз “ АД, гр. София, „ГРД“ ЕООД, гр. София, „ Агро инвест-21“ ЕООД гр. Хасково, Т.А.Т. от гр. София и П.А.С. от гр. София.От приетите и неоспорени по делото писмени доказателства е видно, че на учредителното събрание е взето решение капиталът на дружеството да бъде в размер на 50 000, 00 лв., разпределен на 500 поименни акции, всяка от които с номинална стойност 100, 00 лв., като капиталът на дружеството е записан изцяло. С решение взето от общото събрание проведено на 20.06.2005 г. за председател на Съвета на директорите е бил избран С.К.Д.. С решение № 1450/27.07.2005 год. по ф.д. № 728 по описа на Окръжен съд гр. Хасково за 2005 год. дружество „ Болгарпродукт “ АД е вписано в ТР, като при първоначалното вписване на дружеството са били представени учредителен протокол от 20.06.2005 год., списък на лицата записали акции при учредяване на дружеството, протокол на съвета на директорите за избор на изпълнителен директор, устав на дружеството, декларации по чл. 162, ал. 2 от ТЗ, декларации на членовете на съвета на директорите по чл. 234, ал.2 от ТЗ, съгласие- спесимен на председателя на Съвета на директорите с нотариална заверка, удостоверения за актуално състояние на дружеството акционери и протокола от проведените общи събрания на същите за участие в новоучреденото акционерно дружество. Съгласно приложения към документите за първоначална регистрация списък на акционерите Министерството на земеделието и горите е записало 170 броя поименни акции, съставляващи 34% от акциите на дружеството на обща стойност от 17000, 00 лв. Видно от решението на Окръжен съд гр. Хасково, към датата на регистрация и вписване на новоучреденото дружество „ Болгарпродукт “ АД, учредителите са превели по банков път 50% от дяловите си вноски, или общо сума в размер на 25 000, 00 лв., а останалата част от капитала следвало да бъде внесена в срок не по-дълъг от две години от регистрация на дружеството. На 01.08.2005 год. между „ Болгарпродукт “ АД, представлявано от С. К.Д., председател на съвета на директорите и П.А.С., зам.председател на съвета на директорите е сключен договор за възлагане на управление, с който С.К.Д. приема да изпълнява длъжността изпълнителен директор на дружество като осъществява оперативната дейност и оперативното ръководство на дружеството в съответствие с устава на „ Болгарпродукт “ АД и с решенията на съвета на директорите, да сключва и прекратява трудови договори с персонала на дружеството и да определя трудовите възнаграждения на персонала. Съгласно устава на „ Болгарпродукт “ АД /приложение № 15/ публикуван на страницата на ТР, няма пречка функции на председател на съвета на директорите и на изпълнителен директор да бъдат съвместявани от едно и също лице. На проведеното общо събрание на акционерите на „ Болгарпродукт “ АД на 05.08.2005 год. е взето решение за увеличаване на капитала на дружеството от 50 000, 00 лв. на 5 000 000, 00 лв., чрез издаване на нови 49 500 броя поименни акции, с номинал от 100, 00 лв., всяка, като съгласно решението увеличеният капитал се разпределял между акционерите пропорционално на вноските разпределени при учредяване на дружеството. Съгласно ПМС № 134/29.06.2005 год. и в изпълнение на решението на общото събрание на акционерите от 05.08.2005 год. Министерството на земеделието и горите е извършило плащане - авансово в размер на 300 000, 00 лв., видно от приложеното към исковата молба платежно нареждане. С решение № 1502/ 04.08.2006 год., по фирменото дело е вписано по партидата на „ Болгарпродукт “ АД увеличение на капитала на дружеството, чрез издаване на 49500 бр. поименни акции, с номинал от 100 лв. всяка, като увеличението на капитала е обнародвано в ДВ бр.84/19.10.2007 год. Видно от приложения към исковата молба списък на акционерите на „ Болгарпродукт “ АД, след увеличение на капитала на дружеството Министерството на земеделието и горите е записало 17 000 бр. акции, като в качеството си на председател на Съвета на директорите С.К.Д. е издал временно удостоверение № 13 на Министерството на земеделието и горите. На 26.09.2005год. между „ Болгарпродукт “АД, гр.Хасково, представлявано от С.К.Д., като председател на СД и ТК „Марица“ АД, гр. Хасково е сключен договор, по силата на който „ Болгарпродукт “ АД, гр. Хасково - депозитодател се задължава да предаде в собственост на ТК „Марица“ АД, гр. Хасково - депозитополучател паричен депозит в размер на 1 100 000, 00 лв., като с тази сума, задълженията на „ Болгарпродукт “ АД, гр.Хасково към контрагентите му по силата на сключените договори, става в общ размер на 1 490 000, 00 лв. Доказателства от страна на ответника, че към датата на сключване на договора, „ Болгарпродукт “ АД, гр. Хасково е разполагало с други парични средства освен с внесените дялови вноски на акционерите в размер на 25 000, 00 лева, по делото не се представиха. На 12.10.2005 г., между „ Болгарпродукт “ АД, гр. Хасково, представлявано от С.Д., председател на СД и „ Марком “ ООД, гр. Хасково, представлявано от К.П.К., управител е сключен договор, с който последният приема да „изпълнява маркетингово проучване на потреблението на консервирани и замразени храни и участие в изработката на идеен проект на хладилни съоръжения в Московска област и каналите за реализация на тези стоки". Срокът на договора е бил 9 /девет/ месеца и влиза в сила от датата на подписването му. Договорената цена на маркетинговата услуга е в размер на 90 000, 00 лв., като съгласно чл.7 от договора, „ Болгарпродукт “ АД, гр. Хасково се задължава да заплати договорената сума, независимо от резултата на проучването. Страните са уговорили в чл.8, че „заплащането на поръчката може да се извърши чрез банков превод по сметка на изпълнителя в срок от 7 дни, след сключване на договора“. На 19.10.2005 г. между „ Болгарпродукт “ АД, гр. Хасково, представлявано от С.Д.- Председател на СД и „ Марком “ ООД, гр. Хасково е сключен анекс към договора от 12.10.2005 г., в който страните „.след като са взели предвид, че дейностите по горе цитирания договор е свързано с дългосрочност и сложност, с потребността от използване на различни специалисти от страната и чужбина в различни области на науката и практиката, приемат: възложителят да предостави на изпълнителя авансово сумата от 90 000, 00 лв. като паричен заем, за да подпомогне и улесни дейността на изпълнителя във връзка с договора, като сумата по горепосочения паричен заем да бъде компенсирана при цялостното изпълнение на договорената задача с изготвянето на окончателна фактура.Видно от платежно нареждане от 14.10.2005 г. „ Болгарпродукт “ АД, гр. Хасково е превело на „ Марком “ ООД, гр. Хасково сумата от 90 000, 00 лв., като основанието за това е „по договор“.Според финансовата инспекция преведените на „ Марком “ ООД, гр. Хасково 90 000, 00 лв. са авансово плащане по сключения на 12.10.2005 г. договор, като плащането е направено без да има издаден първичен документ -фактура от получателя и без да е начислено полагащото се ДДС, а и в договора нямало клауза за авансово плащане, като в случай, че преведената сума е заем, както било записано в анекса от 19.10.2005 г. към договора е следвало да има договорени лихви. На 24.04.2006 г. между двете дружества е бил сключен и втори Анекс -1 към договора от 12.10.2005 г., съгласно който е постигната следната договореност: „поради факта, че към настоящия момент не е отреден терена, върху който ще бъде изграден „ Дистрибуционен център“, „ Марком “ ООД, гр. Хасково е в невъзможност да изпълни ангажиментите си по втората и по- съществена част от договора - разработване на идеен проект на хладилни съоръжения и имайки предвид бързото развитие на пазара в руската столица, срокът за приключване на договора следва да бъде удължен с 90 дни от датата на отреждане на терена за „ Дистрибуционен център“, с което на практика договора от 12.10.2005 г. и анекса към него от 19.10.2005 г. за „паричен заем“ са се превърнати в безсрочни, тъй като няма отреден терен за „ Дистрибуционен център“ в гр. Подолск, Московска област. Съгласно разпоредбата на чл.1, ал.3 от договора депозитополучателят се задължил да използва паричния депозит целево за осъществяване на маркетингово проучване, идеен проект, задание за проектиране, работен проект за Дистрибуционен център за търговия с български храни и напитки в гр. Подолск, Московска област и търговска дейност в ЕС“. В договора съществувала и клауза, че „използването на паричния депозит в отклонение от уговореното, съгласно предходната алинея е допустимо само след изричното писмено съгласие на депозитодателя “ / ал.4/.Срокът на договора бил 3 /три/ години от датата на сключването му, като в чл.3 ал.2 от договора е уговорено, че „паричният депозит се връща на депозитодателя чрез банков превод“, а съгласно чл.3 ал.4 от договора че „ депозитодателят може да иска предсрочно връщане на паричния депозит, ако депозитополучателят е използвал или смята да използва суми по договора в отклонение по чл.1, ал.3 и ал.4...“. Съгласно договора депозитополучателят се задължавал да изплати на депозитодателя като възнаграждение лихва в размер на 4% годишно върху предадената сума до връщането й, която лихва се изплащала в края на договорения период, ведно с главницата /чл. 5, ал.1 и ал.2 от договора/. Договорите са сключени преди Министерството на земеделието и горите да преведе стойността на записаните акции след увеличението на капитала, като плащането по договорите е извършено изцяло със средствата получени от Министерството на земеделието и горите.На 10.10.2005г. в „ Болгарпродукт “АД са постъпили от Министерството на земеделието и горите 1 200 000, 00 лв. - плащане по ПМС № 134/ 29.06.2005 г. На 15.09.2008г. между „ Болгарпродукт “ АД, гр. Хасково, представлявано от С.К.Д., председател на СД и ТК „Марица“ АД, гр. Хасково е сключен договор, съгласно който „ Болгарпродукт " АД, гр. Хасково / депозитодател / се задължава да предаде в собственост на ТК „Марица" АД-Хасково / депозитополучател / паричен депозит в размер на 1 150 000, 00 лв.В чл.1, ал.3 от договора е записано, че: „ депозитополучателят се задължава за използва паричния депозит целево за осъществяване на маркетингово проучване, идеен проект, задание за проектиране, работен проект за Дистрибуционен център за търговия с български храни и напитки в Подолск - Московска област и търговска дейност в ЕС.“В чл.1, ал.4 от договора е залегнала клаузата, че „използването на паричния депозит в отклонение от уговореното, съгласно предходната алинея е допустимо само след изричното писмено съгласие на депозитодателя “.Срокът на договора е до 31 март 2011 г. като в чл.3, ал.2 от договора е записано, че „паричният депозит се връща на депозитодателя чрез банков превод“, а съгласно чл.3, ал.4, „... депозитодателят може да иска предсрочно връщане на паричния депозит, ако депозитополучателят е използвал или смята да използва суми по този договор в отклонение от чл. 1, ал.3 и ал.4...“. Депозитополучателят се задължавал да плати на депозитодателя като възнаграждение лихва в размер на 6 % годишно върху предадената сума до връщането й, която се заплаща в края на договорения период, ведно с главницата /чл.5, ал.1 и ал.2/. Видно от доклада на финансовата инспекция в изпълнение на Заповед № ФК-10-1250 от 12.11.2010 год., спряна със Заповед № ФК-10-1347 от 8.12.2010 год., възобновена със Заповед № ФК-10-78 от 11.01.2011 год., изменена със Заповед № ФК-10-254 от 10.02.2011 год. и изменена със Заповед № ФК-10-255 от 8.03.2011 год. на директора на Агенцията за държавна финансова инспекция е извършена проверка на „ Болгарпродукт “ АД гр. Хасково. Дружеството попадало в обхвата на държавна финансова инспекция по смисъла на чл. 4, ал. 3 от Закона за държавната финансова инспекция. Доклад № ФИ4ХС от 22.03.2011 год., изготвен от старши финансов инспектор при АДФИ при Министъра на финансите, за извършена финансова инспекция на „ Болгарпродукт “ АД гр. Хасково, представлява официален документ по смисъла на чл. 179, ал. 1 от ГПК. От доклада е видно, че проверката, която обхваща периода от 15.11.2010.год. до 22.03.2011 год., включвала внесения дялов капитал от акционерите на „ Болгарпродукт “ АД, гр. Хасково към датата на финансовата инспекция, внесените гаранции за управление на членовете на съвета на директорите на „ Болгарпродукт “ АД, гр.Хасково, разходването на предоставените на „ Болгарпродукт “ АД гр. Хасково с ПМС № 134/29.06.2005 год. парични средства в размер на 1500000, 00 лв. и на получените приходи, извършените разходи и анализ на финансовия резултат на „ Болгарпродукт “ АД гр. Хасково, за периода от 2005 год. до 30.09.2010 год. Финансовата инспекция е установила, че решение от 05.08.2005 год. приложено към решение за увеличаване на капитала на дружество от 50 000 лв. на 1 500 000 лв. е взето в противоречие с изискванията на чл. 192, ал. 5 от ТЗ, тъй като към датата да решението са били внесени само 25 000, 00 лв. или 50% от първоначално записания капитал. Към 01.03.2011 год., невнесеният капитал представлявал 69, 38 % от капитала на дружеството, с което били нарушени разпоредбите на чл. 188, ал. 1 от ТЗ и Съвета на директорите не е предприел действия по събиране пълния размер на вноските срещу записаните от акционерите акции. Финансовата инспекция е установила, че членовете на съвета на директорите на „ Болгарпродукт “ АД гр. Хасково не се внесли и изискуемите гаранции за управление, с което били нарушени както законовите разпоредби на чл. 240, ал. 1 от ТЗ, така и разпоредбите на чл. 52, ал. 1 от Глава IX от Устава на дружеството. При проверката на касовите и банкови документи върху разходните касови ордери е установено, че липсват подписи на ръководителя разпоредил плащанията, на главен счетоводител и на броил сумата. На много разходни касови ордери липсвали подписи на лицата получили сумите, без да е посочено основанието за изплащането им. След извършването на насрещни документални проверки, финансовата инспекция е установила, че от общо преведените от „ Болгарпродукт “АД, гр.Хасково по банков път 1 048 000, 00 лева по сключения на 26.09.2005 г. договор за целеви паричен депозит“, ТК „Марица“ АД, гр. Хасково е използвало паричните средства както следва: с банкови преводи на „ Марком “ ООД, гр. Хасково са преведени 436 700, 00 лева; на „ Алфаком “ АД, гр. Хасково - 285 500, 00 лева; на „ Митак “ ЕООД, гр. Стара Загора са преведени 30 000, 00 лева, или общо по банков път на посочените фирми са преведени общо 725 200, 00 лева, 38 516, 00 лева са били използвани за текущи разходи и от касата са изплатени общо 257 500, 00 лв., от които 205 000, 00 лева на П.Ж. и 50 000, 00 лева на К. К.. За периода от 19.09.2008 г. до 05.12.2008 г., с 8 броя платежни нареждания „ Болгарпродукт “ АД, гр. Хасково е превело по сключения договор на ТК „Марица“ АД, Хасково общо сумата в размер на 698 000, 00 лв, . освен тях, с РКО № 53/31.10.2008 г. от касата на „ Болгарпродукт “ АД, гр. Хасково на ТК „Марица" АД, гр. Хасково са изплатени 320 000, 00 лева, или общо изплатените по договора средства са в размер на 1 018 000, 00 лв. Установено е че на РКО няма положени никакви подписи - на разрешил плащането, броил сумата и получател и не е посочено основанието за плащането.В дадени пред финансовата инспекция обяснения, ответникът С.К.Д. е заявил, че сумата предоставена на ТК „Марица“ АД съгласно договора е за целеви депозит. Според проверката на финансовата инспекция от получените общо 1 018 000, 00 лева, от които 698 000, 00 лева по банков път и 320 000, 00 лева по касов път, ТК „Марица" АД, гр. Хасково е разходвала средствата не по предназначение и в нарушение на изискванията на чл. 1, ал.3 от сключения с „ Болгарпродукт “ АД, гр. Хасково на 15.09.2008г. договор за целеви депозит. В чл.1, ал.4 от сключения договор за „целеви паричен депозит“ е записано, че „използването на паричния депозит в отклонение от уговореното е допустимо само след изричното писмено съгласие от депозитодателя “, а такова съгласие не е дадено.