Решение № 120 от 20.11.2024 г. на Апелативен съд - Велико Търново по дело № 212/2024 г.

Производството е по реда на чл. 25, ал. 4 ЗТРРЮЛНЦ. С Решение № 42/10.04.2024 г., постановено по т.д. № 33/2024 г. по описа на Окръжен съд Велико Търново е потвърден отказ № 20240227152314/28.02.2024 г. на длъжностното лице по регистрация при АВ – Търговски регистър и регистър на юридическите лица с нестопанска цел, по заявление рег. № 20240227152314/27.02.2024 г. за вписване на промени в обстоятелствата по партидата на «Ловико Лозари» АД. Против това решение в срок е постъпила жалба от «Ловико лозари» АД с оплакване за неправилност на постановения съдебен акт. Жалбоподателят счита, че първоинстанционният съд е пренебрегнал изложените в жалбата факти, че с процесното заявление е сезирал АВ с две искания за промяна в обстоятелствата на търговското дружество – по отношение на броя акции /поле 31а/ и по отношение на капитала – уставен и внесен капитал /поле 31 и 32/. Заявената промяна на броя акции е в резултат издадена нова емисия акции по решение на общото събрание на акционерите от 30.05.2022 г., а именно 46000 бр. обикновени поименни акции, записани изцяло от мажоритарния акционер, като тяхната номинална и емисионна стойност е внесена изцяло. Заявената промяна на капитала е вследствие от неправилното му отразяване по партида на търговското дружество още на 16.05.2022 г. във връзка с предходно увеличаване на капитала, когато размерът му е променен от 2516523 лв. на 5519523 лв., въпреки че емисията акции е била 455000 бр. акции, с номинална стойност 1 лв. и емисионна стойност 6, 60 лв., без да е съобразена нормата на чл. 176, ал. 3 ТЗ. Предвид, че размерът на уставния капитал не кореспондира с броя акции на дружеството, общо събрание на акционерите взема изрично решение на 12.02.2024 г. разликата между номиналната и емисионната стойност на 455000 бр. акции /от първото увеличаване на капитала/ и 46000 бр. акции /от второто увеличаване на капитала/ да бъде отчислен към фонд «Резервен» - обстоятелство, което следва от императивната норма на чл. 176, ал. 3 ТЗ и от устава на дружеството. Със заявлението, по което е постановен отказ, се иска да се отрази последното увеличаване на капитала с 46000 бр. акции, като вместо 2971523 бр. акции се актуализира новият им реален брой на 3017523 бр. обикновени поименни акции с право на глас, както и да се отрази правилният размер на капитала на дружеството в поле 31 «Размер» и поле 32 «Внесен капитал», който коректно да се запише в размер на 3017523 лв. Неправилно първоинстанционният съд е счел, че желаната промяна в уставния капитал може да се извърши чрез неговото намаляване, за което обстоятелство липсва решение на дружеството. «Ловико Лозари» АД не цели намаляване на капитала, а изправяне на грешка по партидата на дружеството. Намаляване на капитала е невъзможно, тъй като принудително обезсилване на акции се допуска, ако е предвидено в устава и акциите са записани при това условие, каквато хипотеза не е налице в случая, а номиналната им стойност е 1 лев. Отправено е искане обжалваното решение да бъде отменено и вместо него се постанови друго, с което се дадат задължителни указания на Агенция по вписванията да извърши заявеното вписване на промяна в обстоятелствата по партидата на дружеството, съобразно поисканото. Настоящият състав, като взе предвид наведените в жалбата оплаквания и прецени събраните по делото доказателства, приема за установено следното: Депозираната жалба е подадена в срок, от надлежна страна, срещу подлежащ на обжалване съдебен акт, поради което се явява процесуално допустима и следва да се разгледа по същество. Със заявление, образец А5, вх. № 20240227152314/27.02.2024 г. е направено искане за вписване на промени в обстоятелствата по партидата на „Ловико Лозари“ АД, а именно размер на капитала – 3017523 лв., заличаване на вписания брой поименни акции – 2971523 бр., вписване на 3017523 бр. поименни акции с номинална стойност 1 лев, внесен капитал – 3017523 лв. Към заявлението са приложени пълномощно за подаване на заявление; декларация по чл. 13, ал. 4 ЗТР; извлечение от книга на акционерите; удостоверение за постъпил паричен превод; обяснителна записка; протокол от заседание на СД от 30.01.2024 г.; покани за общо събрание на акционерите за дата 12.02.2024 г.; списък на акционерите, присъствали на общо събрание, проведено на 12.02.2024 г.; протокол от заседание на СД от 13.05.2022 г.; покана за общо събрание на акционерите за дата 30.05.2022 г.; списък на акционерите, присъствали на общо събрание, проведено на 30.05.2022 г.; пълномощни за представителство в провежданите общи събрания; устав на дружеството, съобразно промяната на капитала; вносна бележка за заплатена държавна такса. За да постанови отказа, предмет на съдебен контрол, длъжностното лице е приело, че постъпилото искане е за намаляване на капитала по партидата на „Ловико Лозари“ АД от 5519523 лв. на 3017523 лв., за което не е приложено решение на общото събрание. Не са изпълнени задължителните предварителни действия за обявяване на решение на общо събрание на акционерите за намаляване на капитала по чл. 150 и чл. 151 ТЗ, без които вписването не може да бъде извършено. С Решение № 42/10.04.2024 г. по т.д. № 33/2024 г. на Окръжен съд Велико Търново отказът е потвърден, като съдът е приел, че размерът на вписания към момента на подаване на заявлението капитал е 5519523 лв., искането е за вписване на промени в размера на капитала, а именно – 3017523 лв. и същият брой акции с номинална стойност 1 лев. Решение на общото събрание на акционерите за намаляване на капитала не е приложено, доколкото вписаният към момента на подаване на заявлението капитал надвишава размера на заявения за вписване такъв. Очевидна е разликата между вписания капитал на дружеството и броя на акциите, но отстраняването на грешки или заличаването на вписани несъществуващи обстоятелства в търговския регистър, вписани по предходни заявления, не попада в правомощията на длъжностното лице по регистрацията, когато то е сезирано със заявление за вписване на промени в обстоятелствата по регистрацията. Вписаното обстоятелство се счита за съществуващо и длъжностното лице по регистрацията е следвало да се съобрази с вписаните преди подаването на заявлението обстоятелства. С подаденото заявление се иска вписване на промени в обстоятелствата по регистрацията на дружеството жалбоподател, а не поправка на допуснати грешки, което следва и от изявлението на жалбоподателя, че всъщност капиталът на дружеството е увеличен с решението на общото събрание на акционерите. При така установената фактическа обстановка, настоящият състав прави следните правни изводи: Съгласно чл. 21 ЗТР длъжностното лице по регистрацията е длъжно да провери дали е подадено заявление за исканото вписване, заличаване или обявяване при спазване на предвидените за това форма и ред, дали заявеното обстоятелство подлежи на вписване и не е вписано или представеният акт подлежи на обявяване и не е обявен, дали заявлението изхожда от оправомощено лице, с прилагане на всички документи към него, дали съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона се установяват от представените документи, дали е представена декларация по чл. 13, ал. 4 и е платена държавната такса. При извършване на проверката длъжностното лице по регистрацията съобразява вече вписаните по партидата на търговеца обстоятелства, по арг. от чл. 7, ал. 1 ЗТРРЮЛНЦ. В конкретния случай се заявява за вписване промяна в обстоятелствата по група „Капитал“, като изменението на капитала – увеличаване или намаляване, може да се извърши само по предвидения в закона ред. Вписания по партидата на дружеството капитал към момента на подаване на заявлението е в размер на 5519523 лв., разпределен в 2971523 бр. обикновени поименни акции с номинална стойност 1 лев., а внесеният капитал е 5519523 лв. По този начин е отразена структурата на капитала и в обявения устав на „Ловико Лозари“ АД. С настоящото заявление заявителят е поискал вписване на промени в обстоятелствата, като бъде вписан размер на капитала 3017523 лв., разпределен в 3017523 бр. акции с номинална стойност 1 лев. С оглед вече вписания размер на капитала – 5519523 лв., настоящият състав споделя изводът на длъжностното лице по регистрацията, че искането касае вписване на намаляване на капитала, за каквото обстоятелство няма твърдение, че е настъпило, съответно не са представени доказателства в такава насока. Същевременно, се иска заличаване на вписания брой поименни акции 2971523 бр. с номинална стойност 1 лев, и вписване на 3017523 бр. поименни акции с номинална стойност 1 лев, която правна техника – издаване на нови акции, е способ за увеличаване на капитала, т.е. заявените за вписване промени в обстоятелствата са в противоречие помежду си, което поставя длъжностното лице по регистрацията в невъзможност да извърши проверката по чл. 21 ЗТРРЮЛНЦ. Капиталът на акционерното дружество представлява цифрова величина, равна на сбора от номиналната стойност на акциите на дружеството /чл. 175, ал. 1 и ал. 2, 158, ал. 1, чл. 162 ТЗ/, което не е спазено в настоящия случай. Отстраняването на несъответствието между броя на емитираните от дружеството акции и размера на капитала, което се сочи от жалбоподателя, че е целта на подаденото заявление, не може да бъде осъществено по реда на вписване на промени в обстоятелствата. С оглед на това, настоящият състав приема, че не са налице предпоставките за вписване на промени в обстоятелствата по партидата на „Ловико Лозари“ АД по подаденото заявление вх. № 20240227152314/27.02.2024 г., поради което постановеният от длъжностното лице отказ се явява в съответствие с императивните норми на закона, до който извод е достигнал и първостепенният съд. С оглед съвпадението в изводите на настоящата инстанция с тези на първостепенния съд, обжалваното решение подлежи на потвърждаване. Разноски в полза на Агенция по вписванията не се дължат, с оглед обстоятелството, че производството е охранително /ср. чл. 25 ЗТРРЮЛНЦ с чл. 538 ГПК и чл. 606 ГПК/, като уредбата за разноските се съдържа в чл. 541 ГПК, съобразена с едностранния му характер. Агенцията по вписванията не е насрещна страна в производството, с оглед на което правилата на чл. 78 ГПК не намират приложение. Водим от горното, съдът