Определение № 6499 от 16.06.2023 г. на ВАС по адм. д. № 4152/2023 г.

ВАССедмо отделение16.06.2023reporting judge Павлина Найденова

Ruling

ОТМЕНЯ определение № 2749 от 28.03.2023 г. по адм.д. № 2004/2023 г. на Административен съд София- град. Връща делото на същия съд за продължаване на съдопроизводствените действия. Определението не подлежи на обжалване. Вярно с оригинала, Председател: /п/ ПАВЛИНА НАЙДЕНОВА секретар: Членове: /п/ СТАНИМИР ХРИСТОВ /п/ ПОЛИНА БОГДАНОВА

Grounds

Производството е по чл. 229 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/. Образувано е по частна жалба на "Ню Бояна Филм Продакшън" ЕООД и "Ню Бояна Грейв" ЕООД срещу определение № 2749 от 28.03.2023 г. по адм.д. № 2004/2023 г. на Административен съд София- град, с което са оставена без разглеждане подадените жалби срещу уведомление - „информация относно проекти: „Нарушителите/Сrеереrе“ и „Черен Лотус“ изпратено по електронен път от A. Samundi <[електронна поща]>, Изпълнителна Агенция Национален Филмов Център и е прекратено производството по делото. И в двете частни жалби се излагат доводи, че жалбоподателят е преминал първия етап на процедурата - разполага с издаден сертификат по чл. 51а ППЗФИ, подал е заявление 16а за да кандидатства пред Втори състав на финансовата комисия, като на този етап получава процесното волеизявление, което изхожда от ИА НФЦ / от пощата на лице, което е член на Втори състав на ФК/. Счита, че е налице административен акт по смисъла на чл. 21 АПК. От изпълнителния директор на Изпълнителна агенция "Национален филмов център", чрез процесуален представител, е представен писмен отговор. Сочи, че съгласно ЗФИ и ППЗФИ всеки кандидатстващ проект по схема за възстановяване на разходи спазва няколко етапа, процедурата е подаване на заявление образец № 5Б-за регистрация на проекта, подаване на заявление №16а с посочване на бюджет и разходи, които ще бъдат извършени на територията на Република България (респективно възстановени) и подаване на заявление №166 (придружено със заверен от одитор отчет на извършените разходи), въз основа на което по правилата на схемата на бенефициента, ще бъдат възстановени в определен размер (според закона - до 25% от допустимите разходите извършени на територията на България, но не повече от 2 000 000 лева). Според жалбоподателя при подаване на заявления № 56 и 16а, според действащото законодателство, работата по проекта не следва да е започнала, което обстоятелство се следи и проверява от ИА НФЦ към момента на подаването на съответните заявления. Според правилата на чл.57, ал.6 ППЗФИ при установяване на непълноти/несъответствия в подаденото заявление ИА НФЦ има задължение единствено да уведоми заявителя и да му даде възможност да коригира подадените документи. В случай, че това не бъде извършено, според нормативната уредба, проектът не се разглежда от съответния орган и производството се прекратява. В случая, няма как да бъде променен факта, че работата по проекта е започнала, поради което административното производство се прекратява и проектът не се разглежда. Законът не въвежда форма за уведомяване на кандидата, поради което електронното съобщение в настоящия случай, на посочения от кандидата адрес е законосъобразен начин за уведомяване. Излага доводи, че нормативната уредба не предвижда обжалване на посоченото уведомяване. Частните жалби са процесуално допустими, подадени в срока по чл. 230 АПК. Разгледани по същество са основателни. С уведомление - „информация относно проекти: „Нарушителите/Сrеереrs“ и „Черен Лотус“ изпратено по електронен път от A. Samundi <[електронна поща]>, Изпълнителна Агенция Национален Филмов Център, дружествата са уведомени, че проектите им не отговарят на изискванията на чл.43 ал.1 от ППЗФИ и чл.6, пар.2 от Регламент № 651/2014, поради което проектите се явяват недопустими за финансирани по схема по чл.26 ал.1 т.2 ЗФИ и няма да бъдат финансирани по схема за държавна помощ за възстановяване на разходите за производството на филми, включително и сериали. В придружителното писмо, с което жалбата е изпратена в административния съд е заявено, че жалбоподателите са депозирали/заявили пред ИА НФЦ проекти за финансиране по схема за държавна помощ по правилата на чл.26, ал.1, т.2 Закона за филмовата индустрия (ЗФИ), които са регистрирани като допустими съобразно правилата на закона и правилника за прилагането му (ППЗФИ). В съответствие със законовата процедура същите са подали и второто заявление за извършване на оценка (съобразно въведената от ЗФИ и ППЗФИ тристепенната система на оценка на проектите). Съобразно правилата на ЗФИ и ППЗФИ спрямо двете заявления е извършена служебната проверка за допустимост, съответно по чл.51а, ал.1 ППЗФИ и чл.57, ал.2 ППЗФИ. При подаване на второто заявление, спрямо проектите е установено, че са нарушени условията на чл.42 и 43 ППЗФИ (работата по проектите е започнала, преди подаване на заявленията), поради което ИА НФЦ е информирала кандидатите, на посочените от тях електронни адреси, че проектите са недопустими за разглеждане, респективно за финансиране по тази схема - жалбите са подадени срещу това уведомление. Съобразно правилата на ЗФИ и ППЗФИ проверката за допустимост на проектите, кандидатстващи за държавна помощ се извършва служебно във всеки етап от процедурата. Посочено е, че съобразно правилата на ЗФИ и ППЗФИ проверката за допустимост на проектите, кандидатстващи за държавна помощ се извършва служебно във всеки етап от процедурата и не предпоставя издаването на административен акт, който да подлежи на обжалване по смисъла на АПК, ЗФИ и ППЗФИ - обжалваемите актове в процедурата по предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по чл. 26, ал. 1, т. 2 от ЗФИ са посочени в чл. 57, ал. 10 ППЗФИ - уведомлението за допустимост не е сред тях За да остави без разглеждане подадените жалби съдът е приел, че съгласно ал.5 на чл.47 от ППЗФИ, в срока по ал. 4 изпълнителният директор на Агенцията издава заповед, която съдържа проектите, които не са допуснати за разглеждане от финансовата комисия поради достигане на общия размер на финансовите средства по ал. 2, т. 2. По силата на правната регламентация, относно проектите, които не са допуснати на различно от посоченото основание / достигане на общия размер на финансовите средства по ал. 2, т. 2/, нарочна заповед не се издава. Според процесното уведомително писмо двете дружества не са допуснати до оценка и финансиране, понеже проектите им не отговарят на изискванията на чл.43 ал.1 от ППЗФИ и чл.6 пар.2 от Регламент № 651/2014, поради което се явяват недопустими за финансиране по схемата по чл.26 ал.1 т.2 ЗФИ, с оглед на което проектите им няма да бъде разгледани от финансова комисия II състав и няма да бъдат финансирани по схема за държавна помощ за възстановяване на разходите за производството на филми, включително и сериали, /т.е. проектите не са допуснати на различно от посоченото в чл. 47, ал. 5 от ППЗФИ правно основание/. Съобразно чл.47, ал. 10 и ал.11 от ППЗФИ заповедите по ал. 4, 5, 7, 8 и 9 се обявяват на достъпно място в сградата на Агенцията, публикуват се на интернет страницата на Агенцията и се съобщават писмено на кандидата в тридневен срок, като същите могат да се обжалват от участниците в конкурса по реда на Административнопроцесуалния кодекс. По силата на чл.47, ал.7 от ППЗФИ, след приключването на процедурата по ал. 6 изпълнителният директор на Агенцията издава заповед, с която утвърждава размера на държавното подпомагане за проектите, разгледани от финансовата комисия, който за всички проекти не надхвърля максимално обявения размер на финансовите средства по ал. 2, т. 2. Заповедта се издава в срок 7 дни от датата на решението на финансовата комисия. От изложеното е направен извод, че уведомителното писмо не подлежи на самостоятелно обжалване, като недопускането на участника на следващият етап от конкретната процедура представлява обстоятелство, чиято законосъобразност ще подлежи на оспорване чрез крайният акт. Правната база не изисква и издаване на нарочен акт за недопускане на проекта на участник на следващ етап при наличие на основание, различно от визираното в чл. 47 ал.5 от ППЗФИ. В този смисъл изпратеното уведомление има индикативен за участника характер, даващо му основание за преценка законосъобразността на съответното действие, която законосъобразност може да бъде оспорена едва след изчерпване на административното конкурсно производство. Определението е неправилно. Член 47, ал.10 и 11 ППЗФИ, цитирани от съда, са в Глава осма от ППЗФИ Общи условия за провеждане на конкурси. Съгласно чл. 51а, ал.1 от ППЗФИ заявление, подадено по схема за държавна помощ по чл. 26, ал. 1, т. 2 от ЗФИ съгласно приложение № 56 към чл. 42, ал. 1, т. 6, подлежи на проверка за допустимост относно спазване на изискванията на чл. 42 и 43. Всеки допуснат проект се изпраща до Националната комисия за оценка на проекти за възстановяване на разходи. Както сочат и административният орган и жалбоподателя в случая процедурата е по чл. 57 от ППЗФИ, съгласно който Вторият състав на финансовата комисия разглежда заявленията за одобряване на размера на разходите на проект по схема за държавна помощ по чл. 26, ал. 1, т. 2 от ЗФИ. Заявление по ал. 1 се подава по образец съгласно приложение № 16а. Заявлението се подава, след като кандидатът е получил удостоверение за регистрация по чл. 51а, ал. 5. Заявлението подлежи на проверка за допустимост относно спазване на изискванията на чл. 42 и 43. / ал.2/ Според ал. 6 ако заявлението не отговаря на изискванията, предвидени в ЗФИ и в този правилник, заявителят се уведомява писмено в тридневен срок от постъпването на заявлението да отстрани недостатъците, като му се предоставя 10- дневен срок от получаването на съобщението с указание, че неотстраняването им ще предизвика прекратяване на производството.

7

Вторият състав на финансовата комисия проверява раздел "Б" на Квалификационния тест по приложение № 56. Кандидатът трябва да е постигнал най-малко общо 14 точки от раздели "А" и "Б", за да бъде проектът допустим.

8

Одобреният размер на разходите, получен от кандидата при проверката съгласно ал. 7, се отразява в протокол, който се подписва от всички присъствали членове на комисията. Протоколът се предава на изпълнителния директор най- късно в деня, следващ деня на заседанието.

9

Изпълнителният директор издава удостоверение за одобрения размер на разходите или отказва издаването на удостоверение въз основа на резултатите на всеки кандидат в 7-дневен срок от заседанието на комисията. В случаите на отказ Вторият състав на финансовата комисия издава мотивирано становище, като кандидатът има право да кандидатства отново с този проект.

10

Одобреният размер на разходите, както и отказът за издаването му подлежи на обжалване по реда на Административнопроцесуалния кодекс.

11

Списъкът с проекти, които са получили удостоверение за одобрение на разходите или отказ съгласно ал. 9, се публикува на интернет страницата на Агенцията до три работни дни след издаване на удостоверението за одобряване на размера на разходите или отказа. Съгласно чл. 13, ал. 4, т.3 от ЗФИ финансовата комисия и в двата състава в съответствие с компетентността им извършва проверка за съответствие с условията на схемите по чл. 26, ал. 1, т. 1 -4, 5 и 6 и с Регламент (ЕС) № 651/2014. В случая е съобщено, че проектът няма да бъде разгледан от финансовата комисия. Процесното уведомление касае жалбоподателя, в частта относно неговия проект и е изпратено като информация от А. Самунджи от името на ИА НФЦ, без да е посочено в какво качество. Жалбоподателят заявява в частната жалба, че е член на финансовата комисия, в жалбата до съда е посочил, че е секретар на финансовата комисия, за което има данни по преписката. Съгласно чл.45, ал. 5 от ППЗФИ проверката за допустимост на кандидатстващите проекти по реда на тази разпоредба се извършва от секретаря на съответната комисия. Резултатите от проверката се публикуват на интернет страницата на Агенцията. Според Методическите указания /МУ/ т. 5.2, настоящите указания без да засягат правомощията на Финансовата комисия - втори състав по чл. 13, ал. 4, т. 3 от ЗФИ и чл. 57, ал. 1 и ал. 7 от ППЗФИ, разясняват на членовете на Комисията, че проверката за допустимост на проектите се извършва от Агенцията съобразно изискванията на ЗФИ и ППЗФИ, описани в пар. 3 до пар. 3.2.7 от Указанията. В случай, че член на Комисията констатира несъответствие с изискванията за допустимост (описани пар. 3 до пар. 3.2.7 от Указанията) на определен проект, той уведомява за това Агенцията, като в правомощията на Агенцията е да вземе окончателното решение по отношение на констатираното несъответствие. Проверката по чл. 57, ал. 2 - ал. 5 от ППЗФИ се извършва от Агенцията. / т. 5.3 от МУ/ В случая е направена преценка за недопустимост на основание чл. 57, ал.2 изр. трето ППЗФИ и чл. 51а, ал.1 от правилника. Изпратена е информация за недопустимост на проекта поради несъответствие с изискванията на чл.43 ал.1 от ППЗФИ и чл.6 пар.2 от Регламент № 651/2014. При проверката за недопустимост относно спазване на изискванията на чл. 42 и 43 от ППЗФИ, ако се установи несъответствие с изискването работата по проекта да не е започнала, в ППЗФИ не е записано изрично, че производството следва да се прекрати. В друга хипотеза по чл. 57 ал. 6 от ППЗФИ е записано, че неотстраняването на недостатъците в заявлението ще предизвика прекратяване на производството. Съгласно чл. 57, ал.9 от ППЗФК изпълнителният директор издава удостоверение за одобрения размер на разходите или отказва издаването на удостоверение въз основа на резултатите на всеки кандидат в 7-дневен срок от заседанието на комисията и член 57, ал. 10 от ППЗФИ предвижда, че одобреният размер на разходите, както и отказът за издаването му подлежи на обжалване по реда на АПК. В случая е съобщено, че проекта няма да бъде разгледан от финансова комисия II състав и е недопустим за финансиране и няма да бъде финансиран. Видно от сайта на Националния филмов център изпълнителният директор за други проекти е издавал заповеди да се свика заседание на ФК- II състав на което комисията да извърши експертна оценка по правилата и реда на ППЗФИ и да предложи размер на държавно подпомагане на определени проекти, както и заповеди, с които отказва издаване на удостоверение за одобряване на размер на разходи по определен проект, поради това, че ФК - II състав на заседание отказва да разгледа проект поради недопустимост, поради това, че към датата на издаване на заявление по приложение № 16а от ППЗФИ работата по проекта е била започнала, в нарушение на чл.6 пар.2 от Регламент № 651/2014 и чл. 42 от ППЗФИ, каквито актове относно проекта на жалбоподателя не са издадени. В случая е изпратено уведомлението за недопустимост на проекта поради несъответствие. Уведомителното писмо е, че дружествата не са допуснати до оценка и финансиране, понеже проектите им не отговарят на изискванията на чл.43 ал.1 от ППЗФИ и чл.6 пар.2 от Регламент № 651/2014, поради което се явяват недопустими за финансиране по схемата по чл.26 ал.1 т.2 ЗФИ- към момента на подаването на заявление по приложение №16а работата по проектите е започнала, с оглед на което проектите им няма да бъде разгледани от финансова комисия II състав и няма да бъдат финансирани по схема за държавна помощ за възстановяване на разходите за производството на филми, включително и сериали. Изявлението, че проектите няма да бъдат разгледани от финансовата комисия прегражда производството по заявлението на жалбоподателя, а изявлението, че проектите нямат да бъдат финансирани е крайно изявление. Следва да се приеме, че подлежи обжалване на уведомителното писмо за недопустимост на проекта, в което е съобщено и че проектът няма да бъде разгледан от финансовата комисия и няма да бъде финансиран. Възможно е административният орган да счита, че с това уведомление е приключила процедурата по заявлението на жалбоподателя, още повече, в отговора по частната жалба на изпълнителния директор се сочи, че не е нужно да се изпраща уведомление за отстраняване на недостатъци и, че в случая, няма как да бъде променен факта, че работата по проекта е започнала, поради което административното производство се прекратява и проектът не се разглежда. От страна на изпълнителният директор не се сочи, че ще издаде друг акт по заявлението на жалбоподателя. Жалбоподателят е направил запитване до изпълнителния директор дали потвърждава полученото уведомление за недопустимост, на което изпълнителният директор не е отговорил. Заявлението на жалбоподателя е подадено през м.10.2022 г. и няма издадена заповед от изпълнителния директор по заявлението. Необосновано е прието от административния съд, че жалбоподателят може да защити евентуално нарушените си права с обжалване на последващ издаден акт. Преценката за недопустимост е съобщена на жалбоподателя и това външно уведомление не води до извод, че ще бъде издаден акт от изпълнителния директор. С оглед на това в настоящия случай следва да се приеме, че подлежи на обжалване полученото от жалбоподателя уведомление от член/ секретар на Финансовата комисия. Като има предвид изложените мотиви, Върховният административен съд, Седмо отделение

Cited provisions

28