Решение № 4435 от 29.03.2011 г. на ВАС по адм. д. № 16424/2010 г.

Решение № 4435 от 29.03.2011 г. на ВАС по адм. д. № 16424/2010 г., II о., докладчик съдията Славка Найденова Производството по делото е образувано по реда на чл. 208 и сл. АПК по касационна жалба на н-к служба по геодезия, картография и кадастър гр. Габрово, срещу решение № 119/2.11.2010 г., постановено по адм. д. № 172/2010 г. на Административен съд - гр. Габрово, като в нея се развиват оплаквания за неправилно прилагане на материалния и процесуален закон и необоснованост. Иска се решението да се отмени изцяло и делото се върне за ново разглеждане от друг състав на същия съд или се постанови решение по същество, като се отхвърли жалбата на Боряна Петрова Миланова от гр. Габрово срещу Решение № КД-14-07-282/9.10.2009 г. на н-к служба по геодезия, картография и кадастър гр. Габрово. Ответниците по касационната жалба не са изразили становища. Становището на представителя на Върховната административна прокуратура е, че касационната жалба е основателна и предлага да се уважи. Върховният административен съд второ отделение, в настоящия съдебен състав приема, че касационната жалба е постъпила в срока по чл. 211, ал. 1 АПК и е процесуално допустима, а след като обсъди доказателствата по делото във връзка с касационните оплаквания и провери решението, счита, че е основателна. С обжалваното решение Административен съд - гр. Габрово, в производство по реда на чл. 145 и сл. АПК обявил за нищожно Решение № КД-14-07-282/9.10.2009 г. на н-к служба по геодезия, картография и кадастър гр. Габрово, с което на основание чл. 91, ал. 1 АПК отменил своя Заповед № 14-07-1153/11.12.2008 г., с която на основание чл. 53, ал. 2 ЗКИР е одобрено изменение на влязла в сила кадастрална карта и кадастрални регистри с коригиране на границите на имот № 14218.539.28, землище гр. Габрово, с което се променят и границите на имоти № № 14218.539.30 и 14218. 539.5. За да постанови решението съдът приел, че административният орган не е компетентен да издава акт по чл. 91 АПК, тъй като чл. 82, ал. 1, т. 6 АПК е изключил прилагането му по отношение на актовете издавани по ЗКИР, тъй като не е предвидено оспорването им по административен ред, т. е. приел, че административният орган може да приложи чл. 91, ал. 1 АПК, само по отношение на актове подлежащи на административно обжалване пред по-горестоящ административен орган. Решението е неправилно. Чл. 82, ал. 1 АПК изключва прилагането на предходния чл. 81 АПК, но не и на чл. 91 АПК, като е установил кои актове не могат да се оспорват по административен ред пред непосредствено по-горестоящия административен орган. Административният орган получава и комплектова и жалби, по отношение на които е изключено оспорването им по административен ред, както и такива, по които жалбоподателят е пропуснал обжалването им по същия ред и е подал жалбата директно до съответния съд. С оглед на това нормата на чл. 91, ал. 1 АПК може да се приложи от всеки административен орган, издал оспорения акт при наличие на посочените в него условия, независимо от това дали е предвидена процедура за оспорването му по административен ред или не, или оспорващият е предпочел да го оспорва пред съда, пропускайки срока за оспорването му по административен ред. Поради изложеното н-кът на служба по геодезия, картография и кадастър гр. Габрово е бил компетентен да издаде процесното решение. Като е приел обратното съдът е постановил решението при неправилно прилагане на материалния и процесуалния закон, поради което са налице основанията на чл. 209, т. 3 АПК. Следва решението да се отмени и делото се върне за ново разглеждане от друг състав, на същия съд, тъй като съдът не е изложил мотиви за материалната законосъобразност на акта, а само такива за нищожността му и настоящата касационна инстанция не би могла за първи път да изложи такива, решавайки спора по същество.