Решение № 9376 от 10.07.2009 г. на ВАС по адм. д. № 4473/2009 г.

Решение № 9376 от 10.07.2009 г. на ВАС по адм. д. № 4473/2009 г., VII о., докладчик съдията Павлина Найденова Процесуалният представител на КЗК счита, че жалбата следва да се остави без уважение, представя писмено становище, претендира юрисконсултско възнаграждение. Прокурорът дава заключение за неоснователност на жалбата. Върховният административен съд, Седмо отделение, намира жалбата за процесуално допустима, подадена в срока по чл. 43, ал. 1 от ЗЗК . Разгледана по същество е основателна. С обжалваното решение по т. 1 на основание чл. 55, ал. 1, т. 1 ЗЗК (отм.,) КЗК е наложила имуществена санкция в размер на 10000 лв. на "Прибой" ООД - гр. Варна за извършено нарушение по чл. 18 от ЗЗК , състоящо се в неправомерно преустановяване от дружеството на доставката на В и К услуги на молителите в производството пред комисията. Счетено е, че е налице забранено действие на предприятие с господстващо положение, което има за резултат увреждане интересите на потребителите, фактически състав по чл. 18 от ЗЗК "Прибой" ООД е регистрирано през 1990 г. и пререгистрирано през 2008 г., със съдружници дружествата имащи почивни бази и имоти в местността "Прибой" край Варна. Видно от представеното удостоверение от търговския регистър, съдружници в дружеството са юридически и физически лица, ограничено отговорни съдружници. Вписаният предмет на дейност на дружеството е строителство, стопанисване, експлоатация на инженерната структура, социалните обекти, заведения и места от обществен характер - столови, търговски обекти, плаж, паркинги и развитие на други обществени фондове на територията на зоната за краткотраен отдих. В активите на дружеството са включени водовземни съоръжения, В и К инфраструктура и ПСОВ. Дружеството притежава разрешително за водовземане от 2005 г. за сондажни кладенци в местността "Фичоза", кв. "Галата" гр. Варна и разрешително за заустване от 2007 г. за ПСОВ. Установено е, че през 2002 г. молителите пред КЗК са сключили договори с "Прибой" ООД за използване на инфраструктурата в зона за отдих "Прибой" и за доставка на вода. През февруари 2008 г. е извършена съвместна проверка от БДЧР и ДЕКВР, с цел дружествата, които изпълняват функции на В и К оператори да се регистрират като такива. Установено е, че"Прибой" ООД предоставя вода и пречиства отпадъчните води освен на своите съдружници и на други лица и са дадени предписания дружеството да заяви в БДЧР, че извършва дейност на В и К оператор, което да се впише в разрешителните и да предприеме действия за регистрация като оператор съгласно ЗРВКУ. След извършената проверка, ползувателите на вода са получили писма от дружеството за прекратяване на сключените договори, считано от 15.04.2008 г., във връзка с изпълнение на решение на общото събрание на дружеството от 26.07.2007 г. да не се включват несъдружници във В и К системата и водоснабдяването е преустановено на 15.04.2008 г. "Прибой" ООД не се е регистрирало като В и К оператор, а е прекратило действието на договорите за В и К услуги и е спряло водоподаването. В производството пред КЗК, ДЕКВР е взела становище, че "Прибой" ООД не е В и К оператор съгласно чл. 2 от ЗРВКУ и към датата на постъпване на молбата на Стефан Върбанов Стайков обслужва единствено техническата инфраструктура на съдружниците си. Няма данни ДЕКВР да е предприела мерки за осъществяване на даденото предписание на дружеството да се регистрира като В и К оператор след прекратяване на договорите. При положение, че "Прибой" ООД не е регистрирано от ДЕКВР като В и К оператор по смисъла на чл. 2 от ЗРВКУ и няма договори за доставка на Ви К услуги, които да са регистрирани в ДЕКВР, не може да бъде задължено от КЗК да поднови доставката на вода. КЗК е приела, че "Прибой" ООД е предприятие по смисъла на ЗЗК и спрямо него е приложима разпоредбата на чл. 18 ЗЗК Съгласно § 1, т. 1 от ДР на ЗЗК "предприятие" е всяко физическо, юридическо лице или гражданско дружество, което извършва стопанска дейност независимо от правната и организационната си форма, а съгласно § 1, т. 9 от ДР на ЗЗК "стопанска дейност" е дейността на предприятия, резултатите от която са предназначени за размяна на пазара. Установено е, че към момента на започване на производството пред КЗК, дружеството е прекратило сключените договори за доставка на вода и е предоставяло вода само на свои съдружници. Дейността по доставка на В и К услуги не е предназначена за размяна на пазара, но видно от предмета на дейност търговското дружество експлоатира обектите си, което включва и водоснабдяването им. КЗК е определила курортната зона "Прибой" като"съответен пазар" по смисъла на § 1, т. 5, б. "б" от ДР на ЗЗК , в който жалбоподателят е изградил собствена В и К структура за нуждите на своите съдружници и е изложила мотиви за незаконосъобразно прекратяването на договорите за ползване на инфраструктурата на дружеството, включително за доставка на вода. КЗК е приела, че дружеството предоставя вода и пречиства отпадъчните води на своите съдружници и на други физически лица, включително молителите в производството пред комисията, с които през 2002 г. е сключило договори за временно и възмездно ползване на инфраструктурата в зона за отдих "Прибой"- водоснабдителна система, помпена и пречиствателни станции, канализационни съоръжения, поради което се явява В и К оператор по смисъла на чл. 48 ал. 2 от Закона за водите и чл. 2, ал. 3 от Закона за регулиране на водоснабдителните и канализационните услуги. След извършената проверка дружество е прекратило нерегистрираната дейност по извършване на услуги по доставяне, отвеждане и пречистване на питейни отпадъчни води на други лица. Съгласно чл. 2, ал. 1 и 2 от ЗРВКУ, В и К оператори са всички предприятия с предмет на дейност извършване на В и К услуги. В и К операторите осъществяват дейността си съгласно изискванията на този закон. Според чл. 2, ал. 3 от ЗРВКУ други предприятия, които извършват услуги по доставяне, отвеждане и пречистване на питейни и отпадъчни води, осъществяват тези дейности съгласно изискванията на закона. "Прибой" ООД няма за предмет на дейност извършване на В и К услуги. Спорният въпрос е представлява ли фактически В и К оператор, друго предприятие по смисъла на чл. 2 ал. 3 от ЗРКВУ, което извършва услуги по доставяне, отвеждане и пречистване на питейни и отпадъчни води, след като е прекратило сключените договори с физическите лица и те не са регистрирани в ДЕКВР и предоставя вода само на съдружниците в дружеството. Според член 5, ал. 3 от ЗРВКУ, комисията регулира цените и качеството на В и К услугите, извършвани от В и К операторите, включително и от предприятията по чл. 2, ал. 3, независимо от формите на собственост и управление на В и К системите. Чл. 6, ал. 1, т. 6 от ЗРВКУ предвижда, че ДЕКВР води регистър на договорите за възлагане извършването на В и К услуги. В случая, не е установено ДЕКВР да е включила прекратените договорите на молителите пред КЗК в този регистър. Нарушение по чл. 18 от ЗЗК би могло да е прекратяването на договорите, а не преустановяване доставката на вода, както е посочено в диспозитива на решението на КЗК, която доставка не може да се извършва без договори, подлежащи на регистрация. Неправилното определяне на нарушението е довело до незаконосъобразни предписания за прекратяването му. След като "Прибой" ООД не е с регистрирани договори като В и К оператор по чл. 2 ал. 3 ЗРВКУ от компетентния орган ДЕКВР, не може да бъде задължен да възстанови доставката на вода, по предписание на КЗК. В случая не е постановено възстановяване на първоначалното положение по смисъла на чл. 55, ал. 1, т. 11 от ЗЗК , а прекратяване на нарушението, включващо възстановяване на доставката на вода. Чл. 84, ал. 1 ЗУТ предвижда, че собственикът на общите водоснабдителни и канализационни мрежи и съоръжения е длъжен да включи към тях водопроводните и канализационните инсталации на всички недвижими имоти в териториалния обхват на мрежите и съоръженията, като за целта се изграждат необходимите водопроводни и канализационни отклонения и се сключва писмен договор между потребителите и експлоатационното дружество. В случая това е осъществено - изградена е инфраструктура на улицата, със средства на собствениците на имоти на улицата, която е включена във В и К инсталациите, собственост на жалбоподателя, но връзката е прекъсната механически, с оглед спирането на доставката на вода. Поради това няма основание предписанието на КЗК за включване на водопроводните и канализационните инсталации на недвижимите имоти, ползвани от молителите, към В и К инфраструктурата, собственост на "Прибой" ООД. Предписанието за предприемане на необходимите действия за регистриране на дружеството като В и К оператор може да бъде направено от секторния регулатор ДЕКВР, не и от националния орган по конкуренция. ДЕКВР е органът който следва да предприеме действия по регистриране на дружеството като В и К оператор по смисъла на чл. 2, ал. 3 от ЗРВКУ, при наличие на предпоставките за това. Съгласно чл. 5, ал. 1 от ЗРВКУ, регулирането от В и К услугите се осъществява от ДЕКВР.