Решение № 7694 от 08.07.2026 г. на ВАС по адм. д. № 3204/2026 г.

Производството е по чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по касационна жалба на председателя на Патентно ведомство на Република България (ПВ) срещу Решение №42736 от 19.12.2025 г. на Административен съд София – град по адм. дело №9391/2024 г., в частта, с която е отменено негово Решение № РС-150-/1/ от 05.07.2024г. в частта, с която е оставена без уважение жалба с вх. № BG/N/2021/161391-/30/11.11.2022 г. срещу решение от 12.09.2022 г. на състав по опозиция в частта, с която е постановен отказ за регистрация на марка с вх. № 161391, DERMA ACT INFINITY, комбинирана, касаеща следните стоки и услуги: 1. стоки от клас 5 на МКСУ - пластири, превързочни материали; хигиенни препарати за медицински цели; дезинфектанти; 2. услугите от клас 35 на МКСУ: онлайн услуги за продажба на дребно във връзка с козметични средства; услуги за онлайн търговия на дребно, свързани с козметични и разкрасителни продукти; услуги за продажба на дребно чрез поръчка по пощата във връзка с козметични продукти; онлайн услуги за продажба на козметични, дерматологични, медицински и терапевтични услуги; 3. услугите от клас 44 на МКСУ: медицинско обслужване; дерматологични услуги за лечение на кожни заболявания - предоставяне на медицински консултации в областта на дерматологията; предоставяне на медицинска информация в областта на дерматологията; предоставяне на лазерна терапия за лечение на медицински заболявания; услуги за лазерна очна хирургия; медицински услуги; козметични услуги; козметична и. пластична хирургия; клинични услуги за козметична и пластична хирургия; козметично лазерно третиране на кожата; услуги за микроабразия на кожата; консултантски услуги, свързани с грижа за кожата; услуги за подмладяване на кожата с лазер; услуги за стягане на кожата с лазер; персонални терапевтични услуги, свързани с премахването на целулит; услуги за третиране на целулит; терапевтични услуги. Касационният жалбоподател - председателят на Патентно ведомство на Република България, навежда доводи за неправилност на съдебното решение поради нарушение на материалния закон, съществено нарушение на съдопроизводствените правила и необоснованост – касационни основания по чл. 209, т. 3 АПК. Твърди, че изводите на Административен съд София - град са неправилни. Неправилно съдът е приел, че не е налице вероятност за непряко объркване на потребителите. Моли съда да отмени оспореното съдебно решение, в неговата отменителна част и вместо него да отхвърли жалбата срещу решението на председателя на ПВ. Претендира присъждане на разноски – юрисконсултско възнаграждение за две инстанции и държавна такса за касационното производство. По делото е постъпила и втора касационна жалба от „Амбулатория за извънболнична специализирана медицинска помощ – Медико-дентален център Инфинити“ ЕООД, подадена чрез процесуален представител срещу решението на АССГ в неговата отменителна част. Касаторът твърди, че решението е неправилно като постановено при съществено нарушение на съдопроизводствените правила, в нарушение на материалния закон и поради необоснованост. Излага още, че цялостната преценка от объркване на потребителите предполага изследване на взаимозависимост на множество фактори, сред които и кръгът релевантни потребители. На следващо място счита за неправилни изводите на първоинстанционния съд относно липсата на вероятност за непряко объркване на потребителите. Иска отмяна на съдебното решение и постановяване на ново, с което да се отхвърли жалбата срещу обжалвания административен акт. Претендира разноски за двете съдебни инстанции, съгласно представен списък. Ответникът по касационните жалби – „Медицински център Дерма акт“ ЕООД, чрез процесуален представител в съдебно заседание оспорва жалбата, счита същата за неоснователна, а обжалваното решение за правилно. Моли съда да остави в сила оспорения съдебен акт. Представителят на Върховната касационна прокуратура дава заключение за неоснователност на касационната жалба. Върховният административен съд, Седмо отделение, като се запозна със събраните по делото доказателства, съобрази доводите и възраженията на страните и обсъди наведените касационни основания и тези по чл. 218, ал. 2 АПК, намира за установено от фактическа и правна страна следното: Касационните жалби са допустими, като подадени в срока по чл. 211 АПК, от надлежни страни и срещу подлежащ на обжалване съдебен акт. Разгледани по същество, жалбите са основателни. За да отмени оспорения пред него административен акт, в частта, с която е оставена без уважение жалба с вх. № BG/N/2021/161391-/30/11.11.2022 г. срещу решение от 12.09.2022 г. на състав по опозиция в частта, с която е постановен отказ за регистрация на марка с вх. № 161391, DERMA ACT INFINITY, комбинирана касаеща следните стоки и услуги :стоки от клас 5 на МКСУ - пластири, превързочни материали; хигиенни препарати за медицински цели; дезинфектанти; услугите от клас 35 на МКСУ: онлайн услуги за продажба на дребно във връзка с козметични средства; услуги за онлайн търговия на дребно, свързани с козметични и разкрасителни продукти; услуги за продажба на дребно чрез поръчка по пощата във връзка с козметични продукти; онлайн услуги за продажба на козметични, дерматологични, медицински и терапевтични услуги; услугите от клас 44 на МКСУ: медицинско обслужване; дерматологични услуги за лечение на кожни заболявания- предоставяне на медицински консултации в областта на дерматологията; предоставяне на медицинска информация в областта на дерматологията; предоставяне на лазерна терапия за лечение на медицински заболявания; услуги за лазерна очна хирургия; медицински услуги; козметични услуги; козметична и. пластична хирургия; клинични услуги за козметична и пластична хирургия; козметично лазерно третиране на кожата; услуги за микроабразия на кожата; консултантски услуги, свързани с грижа за кожата; услуги за подмладяване на кожата с лазер; услуги за стягане на кожата с лазер; персонални терапевтични услуги, свързани с премахването на целулит; услуги за третиране на целулит; терапевтични услуги, АССГ е приел за установени следните факти: В ПВ на 21.01.2021 г. е заявена регистрацията на марка с вх. № 161391, DERMA ACT INFINITY, комбинирана. Марката включва в състава си словните елементи „DERMA-ACT INFINITY“, изписани на латиница със сини букви, като словният елемент „INFINITY“ е представен в по-тъмен нюанс на синьото с удебелен шрифт, разположени един под друг. В композицията на марката е представен фигуративен елемент, в който отчасти попадат словните елементи. Фигуративният елемент представлява полукръг, състоящ се от три разположени, едни под други пунктирани линии, представени в различни нюанси на син цвят. В цялост марката е представена на бял фон. Марката е заявена за стоки и услуги от класове 3, 5, 35 и 44 на МКСУ, както следва: -клас 3: „немедицинска козметика и козметични тоалетни принадлежности; немедицински средства за почистване на зъби; парфюмерия, етерични масла; дерматологични кремове /с изключение на лечебни/; козметични средства, съдържащи хиалуронова киселина; серум против стареене; гел, забавящ стареенето; кремове предотвратяващи стареенето; овлажняващи кремове против стареене; лосиони за забавяне на стареенето; овлажнители срещу стареене, за козметична употреба; серум против стареене за козметична употреба; препарати за грижа за кожата против стареене; кремове за намаляване на петната, в резултат от стареене; тоници за кожа /нелечебни/; нелечебни лосиони за кожа; маски за кожа /козметика/; балсами за кожа /козметични/; немедицински серуми за кожата; изглаждащи емулсии за кожата; козметични подобрители за кожата; козметични кремове за суха кожа; кремове за стягане на кожата; препарати за овлажняване на кожата; лосион за почистване на кожата; ексфолианти за почистване на кожата; препарати за почистване на кожата; козметика за грижа за кожата; ексфолианти за грижа за кожата; есенции за грижа за кожата; козметични препарати за възстановяване на кожата; локални спрейове за кожа за козметични цели; козметични кремове за стягане на кожата около очите; препарати за грижа за кожата, очите и ноктите; козметични тоалетни принадлежности; препарати за почистване па тялото и за грижа за красотата; овлажняващи продукти за лице /козметични средства/; козметични продукти; козметични абразивни продукти за тяло; козметични продукти за защита на устни; восък за епилация; лосиони за намаляване на целулит; -клас 5: „фармацевтични, медицински и ветеринарни препарати; хигиенни препарати за медицински цели; диетични храни и вещества за медицински или ветеринарни цели, бебешки храни; диетични добавки за хора и животни; пластири, превързочни материали; материали за пломбиране на зъби и за зъбни отливки; дезинфектанти; дерматологични препарати; антибиотични дерматологични продукти; дерматологични фармацевтични продукти; дерматологични фармацевтични вещества; кремове за дерматологична употреба; гелове за дерматологична употреба; антимикробни средства за дерматологична употреба; фармацевтични препарати за употреба в дерматологията; противогъбични дерматологични препарати за употреба върху ноктите; лечебни мехлеми за третиране на дерматологични проблеми; естествено извлечени антимикробни вещества за дерматологична употреба; дермален филър за инжектиране; медицински кремове за кожа; лечебни кремове за кожа; тоници за кожа /медицински/; фармацевтични лосиони за кожа; лосиони за кожа, лечебни; средства против инфектиране на кожата; еликсири за успокояване на кожата; фармакологични препарати за грижи за кожата; лечебни мазила за нанасяне върху кожата; лепенки за кожата за трансдермално снабдяване с лекарства; фармацевтични продукти и препарати за лечение на дефекти по кожата, причинени от бременност; фармацевтични продукти и препарати за превенция на дефекти по кожата по време на бременност; -клас 35: „реклама; управление и организиране на търговски сделки, търговска администрация; административна дейност; онлайн услуги за продажба на дребно във връзка с козметични средства; услуги за онлайн търговия на дребно, свързани с козметични и разкрасителни продукти; услуги за продажба на дребно чрез поръчка по пощата във връзка с козметични продукти; услуги, свързани с търговска информация и търговски консултации, за потребители в областта на козметичните средства; онлайн услуги за продажба на козметични, дерматологични, медицински и терапевтични услуги; -клас 44: "медицинско обслужване; грижи за хигиената и красотата на хора и животни; дерматологични услуги за лечение на кожни заболявания; предоставяне па медицински консултации в областта на дерматологията; предоставяне на медицинска информация в областта на дерматологията; предоставяне на лазерна терапия за лечение на медицински заболявания; услуги за лазерна очна хирургия; медицински услуги; козметични услуги; козметична и пластична хирургия; клинични услуги за козметична и пластична хирургия; козметично лазерно третиране на кожата; услуги за микроабразия на кожата; консултантски услуги, свързани с грижа за кожата; услуги за подмладяване на кожата с лазер; услуги за стягане на кожата с лазер; персонални терапевтични услуги, свързани с премахването на целулит; услуги за третиране на целулит; терапевтични услуги“. Заявената марка има следното изображение: Срещу регистрацията на заявената марка с вх. № 161391, DERMA ACT INFINITY, комбинирана, на 12.04.2021г. в Патентното ведомство е постъпила Опозиция с вх. № BG/N/2021/161391 -5/12.04.2021 г. от „Амбулатория за извънболнична специализирана медицинска помощ - медико-дентален център ИНФИНИТИ“ ЕООД. Опозицията е подадена на основание чл. 52, ал. 1, т. 1 и 4 във вр. с чл. 12, ал. 1, т. 2 и чл. 12, ал. 7 от Закона за марките и географските означения (ЗМГО) и е насочена срещу всички стоки и услуги от класове 3, 5, 35 и 44 на МКСУ, за които марката е заявена. Опонентът е противопоставил по-ранните си марки с peг. № 89589 и с peг. № 161329 и е изразил становище, че противопоставените марки притежават идентичен словен елемент „Infinity“, поради което са визуално, фонетично и смислово сходни. По-ранната марка с peг. № 89589, INFINITY BEAUTY & AGE CONTROL CLINIC, комбинирана, е заявена на 30.10.2013 г., регистрирана е на 03.10.2014 г., с вписан притежател „Амбулатория за извънболнична специализирана медицинска помощ - медико-дентален център ИНФИНИТИ“ ЕООД и е със срок на закрила до 30.10.2033г. Противопоставената по-ранна марка c peг. № 89589 е комбинирана. Марката включва словните елементи „INFINITY BEAUTY & AGE CONTROL CLINIC“, изписани на латиница; словният елемент „INFINITY“ е представен с букви в син цвят, с изключение на последната буква „у“, която е представена в червен цвят; в съдържанието на буквата ,,i“, точката е в жълт цвят; словният елемент „INFINITY“ е със значително по-голям шрифт, подчертан с тънка червена линия, под която са разположени словните елементи „BEAUTY & AGE CONTROL CLINIC“, представени c по-малък стандартен шрифт; над словните елементи е разположен комбиниран елемент, който представлява стилизирано изображение на символа за „безкрайност“, който в едната си част е оцветен в син цвят; фигуративният и словните елементи са разположени в квадрат на фона на избледняващ светлосин цвят от горе надолу. Тази марка е регистрирана за услуги от клас 44 на МКСУ, както следва: „SPA услуги, акушерска помощ, алтернативни медицински услуги, ароматотерапия, болници, ветеринарна помощ, домове за възстановяване на здравето, говорни терапии, грижи за здравето, грижи за тоалета на домашни любимци, гримьорски услуги, почистване, разресване козината на животни, здравни консултации, здравни центрове, изкуствено оплождане, салони за красота, кръвни банки, лечение на пациенти, зависими от психотропни вещества, маникюр, масаж:, медицинска помощ, оплождане ин-витро, услуги в областта на оптика, пластична хирургия, присаждане на коса, услуги на психолог, санаториуми, сауна услуги, солариум услуги, стоматологична помощ, татуиране, телемедицински услуги, терапевтични услуги, услуги на медицински клиники, физиотерапия, фризьорски салони, хиропраксис, частни клиники“. Изображението на марката е следното: Другата противопоставена по-ранна марка е с peг. № 161329, Infinity, словна, заявена е на 18.01.2021 г. и е регистрирана на 05.07.2021 г. /след подаване на опозицията/, със срок на закрила до 18.01.2031 г., и с вписан притежател „Амбулатория за извънболнична специализирана медицинска помощ - медико-дентален център ИНФИНИТИ“ ЕООД. Тази марка е регистрирана за услуги от класове 35 и 44 на МКСУ, както следва: -клас 35: "услуги на фармацевтични заведения /аптеки/ за продажба на фармацевтични, санитарни и медицински препарати"; -клас 44: "услуги на здравни центрове, частни клиники и други частни медицински заведения за извънболнична /доболнична/ и болнична медицинска помощ, включително и специализирана медицинска помощ; медицински услуги извършвани от частни клиники и други частни медицински заведения за извънболнична (доболнична) и болнична медицинска помощ, включително и специализирана медицинска помощ; медицинско обслужване; здравни консултации; изкуствено оплождане и оплождане ин-витро; акушерски и гинекологични услуги; лечение на пациенти, включително зависими от психотропни вещества; услуги в сферата на пластичната хирургия; присаждане на коса; услуги на психолог; дерматологични услуги; медицински апаратни терапии включително медицински лазерни терапии; медицински инжекционни терапии; услуги в областта па оптиката; услуги на стоматологични /дентални/ клиники и други частни стоматологични заведения /заведения по дентална медицина/ за извънболнична /доболнична/ и болнична стоматологична /дентална/ помощ; стоматологични /дентални/ услуги; специализирани стоматологични /дентални/ услуги; телемедицински услуги; оптометрични услуги; услуги по медицински изследвания за диагностика и лечение, като рентгенографски прегледи и вземане на кръв; терапевтични услуги; кинезитерапия; рехабилитация; физиотерапия и говорна терапия; алтернативни медицински услуги; ароматотерапия; фармацевтични консултации и фармацевтични услуги; фармацевтични услуги свързани с приготвянето на лекарства по рецепти; кръвни банки и услуги на банка за човешки тъкани; услуги на домове за възстановяване па здравето и на почивни домове; диетични и хранителни консултации; ветеринарни услуги; грижа за здравето, хигиената на тялото и красотата на хора и животни, предоставяни от лица или фирми; салони за красота; маникюр; педикюр; масаж и мануални терапии; санаториуми; сауна услуги; солариум услуги; поставяне на пиърсинг и татуиране; фризьорски салони; фризьорски центрове; козметични салони; козметични центрове; spa салони; spa центрове; лазерни салони; лазерни центрове; услуги на салони и центрове за красота; хиропраксис; фризьорски услуги; козметични услуги, spa услуги; лазерни козметични услуги; естетични козметични услуги; козметични апаратни терапии, козметично лазерно третиране за окосмяване; козметично лазерно третиране на кожата; козметично третиране на гъбички на ноктите на краката с лазер; козметично третиране на нежелано окосмяване с лазер; козметично третиране на повърхностни капиляри с лазер; козметично третиране на разширени вени с лазер; козметично третиране на кожата с лазер за подмладяването й; консултантски услуги в областта на гримирането; бръснарници; бръснарски услуги; вплитане на коси; възстановяване на косата; грижи за косата; грижи за красотата на ходилата; електролиза за целите на козметиката; епилиране с восък; изкуство върху тяло /боди арт/; измиване на коса; козметична електролиза; козметична електролиза за отстраняване на окосмяване; козметични анализи; козметични гримьорски услуги; козметични - консултантски услуги; козметични консултации; козметични процедури; козметични процедури за коса; козметични процедури за лице; козметични процедури за тяло; козметични салони; козметични терапевтични процедури; козметични услуги; козметични услуги за поддържане на тялото; козметични услуги за мигли; услуги в сферата на красотата и здравето на животни; отглеждане на животни; почистване /разресване/ козината на животни; консултантски услуги във връзка с грим, предоставяни онлайн. или лично; консултантски услуги във връзка с грим и поставяне на грим; консултантски услуги, свързани с грижа за красотата; консултантски услуги, свързани с козметика; консултантски услуги, свързани с красота; консултантски услуги, свързани с грижа за кожата; консултации в областта на грижите за тяло и красота; консултации за козметични средства; консултации, свързани с разкрасяване; консултация във връзка с разкрасителни процедури; консултация за разкрасяване; консултиране чрез интернет в областта на грижите за тяло и красота; маникюр; маникюр /услуги/; обществени бани за предоставяне на лична хигиена; обществени бани за хигиенни цели; онлайн услуги за консултации във връзка с гримирането; осигуряване на грижи за краката; осигуряване на грижи за скалпа; отдаване под наем на оборудване за хигиена и грижа за красотата на човека; апаратни и мануални терапии за отстраняване на целулит; оформяне на маникюр и педикюр; педикюр; педикюр услуги; персонални терапевтични услуги, свързани с подобряване на кръвообращението; персонални терапевтични услуги, свързани с премахването на целулит; персонални терапевтични услуги, свързани с отслабване и топене на мазнини; предоставяне на информация, свързана с красотата; предоставяне на информация относно съоръжения за турска баня; предоставяне на информация относно съоръжения за обществени бани; предоставяне на информация относно услуги на салони за красота; предоставяне па информация относно оформянето на коса (стайлинг); прилагане на козметични продукти за лице; прилагане па козметични продукти върху тялото; процедури за коса; процедури за премахване на нежелано окосмяване; процедури за разкрасяване; салони за отслабване; салони за слънчев тен; салони /фризьорски/; сауна услуги; съвети за красота; съветнически услуги, свързани с грижа за косата; терапевтични услуги за отслабване; терапевтични услуги, свързани с повторно окосмяване; третиране с инжектиране па вещества за попълване за козметични цели; услуги във фризьорски салони и салони за красота; услуги за боядисване на вежди; услуги за боди арт; услуги за боядисване на косата на кичури; услуги за боядисване на мигли; услуги за грижа за кожата; услуги за грижа за косата; услуги за грижа за красотата, предоставяни от спа център; услуги за грижа за лицето; услуги за грижа за ноктите; услуги за депилация на тялото; услуги за извиване на мигли; услуги за изправяне на коса; услуги за козметични процедури за лице; услуги за козметични процедури за тяло, лице и коса; услуги за козметични процедури за лице и тяло; услуги за къдрене на коса; услуги за липосукция; услуги за маникюр по домовете; услуги за микроиглена терапия; услуги за обезкосмяване; услуги за обезкосмяване па тяло с кола маска; услуги за осигуряване на съоръжения за солариум; услуги за оформяне на вежди с конец; услуги за оформяне на вежди; услуги за оформяне на маникюр; услуги за подмладяване на кожата с лазер; услуги за подстригване на косата; услуги за получаване на изкуствен тен; услуги за постоянен грим; услуги за предоставяне на съоръжения за сауна; услуги за придобиване на тен с козметични цели, за хора; услуги за салони за маникюр; услуги за салони за спрей тен; услуги за сплитане на косата; услуги за стягане на кожата с лазер; услуги за татуиране на вежди; услуги за трайно извиване на мигли; услуги за трайно къдрене на коса; услуги за трайно отстраняване и намаляване на нежелано окосмяване; услуги за третиране на целулит; услуги за удължаване на мигли; услуги на гримьор; услуги на козметичен салон; услуги на салони за красота; услуги на фризьорски салони; услуги на фризьорски салони за военнослужещи; услуги на фризьорски салони за деца; услуги на фризьорски салони за жени; услуги на фризьорски салони за мъже; услуги относно микропигментация; услуги по поддържане на красотата; услуги по разкрасяване; услуги по разкрасяваща терапия; услуги, предоставяни от фризьорски салони; услуги, свързани с боядисване на коса; услуги, свързани с грижа за красотата; услуги, свързани с козметични салони за придобиване на тен; фризьорски салони; услуги, свързани с обезкосмяване с лазерни и фото-устройства; фризьорски услуги". Състав по опозиции с решение от 12.09.2022 г. е оставил без уважение подадената опозиция във връзка с основанието за отказ на регистрация по чл. 12, ал. 7 ЗМГО и във връзка с основанието за отказ на регистрация по чл.12, ал. 1, т. 2 ЗМГО по отношение на услугите от клас 35: "реклама, управление и организиране на търговски сделки, търговска администрация, административна дейност" и е отказал на основание чл. 12, ал. 1, т. 2 ЗМГО регистрацията на марка с вх. № 161391, DERMA ACT INFINITY, заявена на 21.01.2021 г. по отношение на всички заявени стоки и услуги от клас 3, клас 5, клас 44 от МКСУ и по отношение на една част от заявените услуги от клас 35 от МКСУ. Решението е оспорено от „Медицински център Дерма акт“ ЕООД с жалба, подадена на 11.11.2022 г. в частта, в която е отказана регистрацията на марката по отношение на всички стоки и услуги от класове 3, 5 и 44 на МКСУ, и за услугите: онлайн услуги за продажба на дребно във връзка с козметични средства; услуги за онлайн търговия на дребно, свързани с козметични и разкрасителни продукти; услуги за продажба на дребно чрез поръчка по пощата във връзка с козметични продукти; услуги, свързани с търговска информация и търговски консултации, за потребители в областта на козметичните средства; онлайн услуги за продажба на козметични, дерматологични, медицински и терапевтични услуги от клас 35 на МКСУ, за които е заявена. Със заповед от 02.07.2024 г. на председателя на ПВ е назначен състав, който да изготви становище за вземане на решение по жалбата. В преписката е приложено изготвеното становище. С оспореното пред първоинстанционния съд решение председателят на ПВ на основание чл.75, ал. 10, т.5 във връзка с чл. 57, ал. 9, т. 2 ЗМГО е оставил без уважение жалбата на „Медицински център Дерма акт“ ЕООД срещу решение от 12.09.2022г. на състав по опозиции в частта, с която е постановен отказ за регистрация на марка с вх. № 161391, DERMA ACT INFINITY, комбинирана. В решението е посочено, че е налице сходство между стоки от класове 3 и 5 на МКСУ на заявената за регистрация марка и услугите от класове 35 (по отношение на които е постановен отказ за регистрация) и 44 на по-ранните марки, съответно - сходство и идентичност между услугите от класове 35 (по отношение на които е постановен отказ за регистрация) и 44 на МКСУ на противопоставените марки. Прието е, че сравняваните марки са фонетично, визуално и смислово сходни, което се определя от идентичния словен елемент „Infinity“, включен в състава на всяка една от марките. Предвид сходството на марките и идентичността и сходството на стоките и услугите, заключението на председателя на ПВ е, че е налице вероятност от объркване на потребителите, включваща възможност за свързване на заявената марка с по-ранните марки при предлагане на коментираните по-горе стоки и услуги със знака „DERMA-ACT INFINITY“. По делото са изслушани и приети първоначална и допълнителна съдебно-маркови експертизи. На база на така установените факти, първоинстанционният съд е приел от правна страна, че решението е издадено от компетентен административен орган, в установената форма, при липса на съществени нарушения на административнопроизводствените правила, но е частично незаконосъобразно като постановено в нарушение на материалния закон. Съдът е приел, че решението на ПВ е незаконосъобразно в частта, с която е оставена без уважение жалба с вх. № BG/N/2021/161391-/30/11.11.2022 г. срещу решение от 12.09.2022 г. на състав по опозиция в частта, с която е постановен отказ за регистрация на марка с вх. № 161391, DERMA ACT INFINITY, комбинирана, касаеща следните стоки и услуги: стоки от клас 5 на МКСУ - пластири, превързочни материали; хигиенни препарати за медицински цели; дезинфектанти; услугите от клас 35 на МКСУ: онлайн услуги за продажба на дребно във връзка с козметични средства; услуги за онлайн търговия на дребно, свързани с козметични и разкрасителни продукти; услуги за продажба на дребно чрез поръчка по пощата във връзка с козметични продукти; онлайн услуги за продажба на козметични, дерматологични, медицински и терапевтични услуги; услугите от клас 44 на МКСУ: медицинско обслужване; дерматологични услуги за лечение на кожни заболявания- предоставяне на медицински консултации в областта на дерматологията; предоставяне на медицинска информация в областта на дерматологията; предоставяне на лазерна терапия за лечение на медицински заболявания; услуги за лазерна очна хирургия; медицински услуги; козметични услуги; козметична и. пластична хирургия; клинични услуги за козметична и пластична хирургия; козметично лазерно третиране на кожата; услуги за микроабразия на кожата; консултантски услуги, свързани с грижа за кожата; услуги за подмладяване на кожата с лазер; услуги за стягане на кожата с лазер; персонални терапевтични услуги, свързани с премахването на целулит; услуги за третиране на целулит; терапевтични услуги. След анализ на разпоредбата на чл. 12, ал. 1, т. 2 ЗМГО и становищата на страните, съдът приел, че спорният по делото въпрос е относно идентичността или сходството стоките и услугите, за които е заявена марката със стоките и услугите на по-ранните марки, както и относно идентичността и сходството на марките в конфликт, съответно - вероятността от объркване на потребителите. Съдът е изложил, че знаците в конфликт са сходни в много ниска степен, че имат различно композиционно, концептуална и цветово решение, включват различен брой елементи, които са представени по различен начин. Според съда стоките от клас 5 - пластири, превързочни материали; хигиенни препарати за медицински цели; дезинфектанти и услугите от клас 35 на процесната марка: реклама; управление и организиране на търговски сделки, търговска администрация; административна дейност; онлайн услуги за продажба на дребно във връзка с козметични средства; услуги за онлайн търговия на дребно, свързани с козметични и разкрасителни продукти; услуги за продажба на дребно чрез поръчка по пощата във връзка с козметични продукти; онлайн услуги за продажба на козметични, дерматологични, медицински и терапевтични услуги; услуги, свързани с търговска информация и търговски консултации, за потребители в областта на козметичните средства, не са сходни с услугите, за които е регистрирана марка peг. № 89589, вероятност за объркване на потребителите по отношение техния търговски произход не съществува. Съдът е изложил е, че предвид ниската степен на сходство между знаците в цялост; степента на отличителност на общия елемент Infinit, относително малкия му размер и второстепенно място в композицията /под доминиращия и отличителен словен елемент DERMA ACT/; фактът, че марките включват несходни доминиращи и отличителни образни елементи по отношение на услугите: медицинско обслужване; дерматологични услуги за лечение на кожни заболявания - предоставяне на медицински консултации в областта на дерматологията; предоставяне на медицинска информация в областта на дерматологията; предоставяне на лазерна терапия за лечение на медицински заболявания; услуги за лазерна очна хирургия; медицински услуги; козметични услуги; козметична и. пластична хирургия; клинични услуги за козметична и пластична хирургия; козметично лазерно третиране на кожата; услуги за микроабразия на кожата; консултантски услуги, свързани с грижа за кожата; услуги за подмладяване на кожата с лазер; услуги за стягане на кожата с лазер; персонални терапевтични услуги, свързани с премахването на целулит; услуги за третиране на целулит; терапевтични услуги от клас 44 на процесната марка, не съществува вероятност за объркване на потребителите /пряко или непряко/ по отношение търговския произход на тези услуги. Това следва от естеството и начина на предлагане на услугите, който дава превес на визуалното възприятие на марките и от повишеното внимание на потребителите при покупка. С тези мотиви съдът е отменил Решението на председателя на ПВ в посочените по-горе части. Решението е неправилно. Разпоредбата на чл. 12, ал. 1, т. 2 ЗМГО предвижда, че не се регистрира марка, когато поради нейната идентичност или сходство с по-ранна марка и идентичността или сходството на стоките или услугите на двете марки съществува вероятност за объркване на потребителите, която включва възможност за свързване с по-ранната марка. Видно от текста на разпоредбата е, че тя изисква изпълнението на следните кумулативно изискуеми предпоставки: по-ранно право върху марка; идентичност или сходство между стоките или услугите на атакуваната и по- ранната марка; идентичност или сходство между марките в конфликт; вероятност за объркване на потребителите. По делото не е спорно, че настоящият касатор е притежател на по-ранно право върху марка. По-ранната марка с peг. № 89589, INFINITY BEAUTY & AGE CONTROL CLINIC, комбинирана, е заявена на 30.10.2013 г., регистрирана е на 03.10.2014 г., с вписан притежател „Амбулатория за извънболнична специализирана медицинска помощ - медико-дентален център ИНФИНИТИ“ ЕООД и е със срок на закрила до 30.10.2033г. Марката е регистрирана за стоки и услуги от за услуги от клас 44 на МКСУ, както следва: „SPA услуги, акушерска помощ, алтернативни медицински услуги, ароматотерапия, болници, ветеринарна помощ, домове за възстановяване на здравето, говорни терапии, грижи за здравето, грижи за тоалета на домашни любимци, гримьорски услуги, почистване, разресване козината на животни, здравни консултации, здравни центрове, изкуствено оплождане, салони за красота, кръвни банки, лечение на пациенти, зависими от психотропни вещества, маникюр, масаж:, медицинска помощ, оплождане ин-витро, услуги в областта на оптика, пластична хирургия, присаждане на коса, услуги на психолог, санаториуми, сауна услуги, солариум услуги, стоматологична помощ, татуиране, телемедицински услуги, терапевтични услуги, услуги на медицински клиники, физиотерапия, фризьорски салони, хиропраксис, частни клиники“. Другата противопоставена по-ранна марка е с peг. № 161329, Infinity, словна, заявена е на 18.01.2021 г. и е регистрирана на 05.07.2021 г., със срок на закрила до 18.01.2031 г., и с вписан притежател „Амбулатория за извънболнична специализирана медицинска помощ - медико-дентален център ИНФИНИТИ“ ЕООД. Тази марка е регистрирана за услуги от класове 35 и 44 на МКСУ, както следва: -клас 35: "услуги на фармацевтични заведения (аптеки) за продажба на фармацевтични, санитарни и медицински препарати"; -клас 44: "услуги на здравни центрове, частни клиники и други частни медицински заведения за извънболнична (доболнична) и болнична медицинска помощ, включително и специализирана медицинска помощ; медицински услуги извършвани от частни клиники и други частни медицински заведения за извънболнична (доболнична) и болнична медицинска помощ, включително и специализирана медицинска помощ; медицинско обслужване; здравни консултации; изкуствено оплождане и оплождане ин-витро; акушерски и гинекологични услуги; лечение на пациенти, включително зависими от психотропни вещества; услуги в сферата на пластичната хирургия; присаждане на коса; услуги на психолог; дерматологични услуги; медицински апаратни терапии включително медицински лазерни терапии; медицински инжекционни терапии; услуги в областта па оптиката; услуги на стоматологични /дентални/ клиники и други частни стоматологични заведения /заведения по дентална медицина/ за извънболнична /доболнична/ и болнична стоматологична /дентална/ помощ; стоматологични /дентални/ услуги; специализирани стоматологични /дентални/ услуги; телемедицински услуги; оптометрични услуги; услуги по медицински изследвания за диагностика и лечение, като рентгенографски прегледи и вземане на кръв; терапевтични услуги; кинезитерапия; рехабилитация; физиотерапия и говорна терапия; алтернативни медицински услуги; ароматотерапия; фармацевтични консултации и фармацевтични услуги; фармацевтични услуги свързани с приготвянето на лекарства по рецепти; кръвни банки и услуги на банка за човешки тъкани; услуги на домове за възстановяване па здравето и на почивни домове; диетични и хранителни консултации; ветеринарни услуги; грижа за здравето, хигиената на тялото и красотата на хора и животни, предоставяни от лица или фирми; салони за красота; маникюр; педикюр; масаж и мануални терапии; санаториуми; сауна услуги; солариум услуги; поставяне на пиърсинг и татуиране; фризьорски салони; фризьорски центрове; козметични салони; козметични центрове; spa салони; spa центрове; лазерни салони; лазерни центрове; услуги на салони и центрове за красота; хиропраксис; фризьорски услуги; козметични услуги, spa услуги; лазерни козметични услуги; естетични козметични услуги; козметични апаратни терапии, козметично лазерно третиране за окосмяване; козметично лазерно третиране на кожата; козметично третиране на гъбички на ноктите на краката с лазер; козметично третиране на нежелано окосмяване с лазер; козметично третиране на повърхностни капиляри с лазер; козметично третиране на разширени вени с лазер; козметично третиране на кожата с лазер за подмладяването й; консултантски услуги в областта на гримирането; бръснарници; бръснарски услуги; вплитане на коси; възстановяване на косата; грижи за косата; грижи за красотата на ходилата; електролиза за целите на козметиката; епилиране с восък; изкуство върху тяло /боди арт/; измиване на коса; козметична електролиза; козметична електролиза за отстраняване на окосмяване; козметични анализи; козметични гримьорски услуги; козметични - консултантски услуги; козметични консултации; козметични процедури; козметични процедури за коса; козметични процедури за лице; козметични процедури за тяло; козметични салони; козметични терапевтични процедури; козметични услуги; козметични услуги за поддържане на тялото; козметични услуги за мигли; услуги в сферата на красотата и здравето на животни; отглеждане на животни; почистване /разресване/ козината на животни; консултантски услуги във връзка с грим, предоставяни онлайн. или лично; консултантски услуги във връзка с грим и поставяне на грим; консултантски услуги, свързани с грижа за красотата; консултантски услуги, свързани с козметика; консултантски услуги, свързани с красота; консултантски услуги, свързани с грижа за кожата; консултации в областта на грижите за тяло и красота; консултации за козметични средства; консултации, свързани с разкрасяване; консултация във връзка с разкрасителни процедури; консултация за разкрасяване; консултиране чрез интернет в областта на грижите за тяло и красота; маникюр; маникюр /услуги/; обществени бани за предоставяне на лична хигиена; обществени бани за хигиенни цели; онлайн услуги за консултации във връзка с гримирането; осигуряване на грижи за краката; осигуряване на грижи за скалпа; отдаване под наем на оборудване за хигиена и грижа за красотата на човека; апаратни и мануални терапии за отстраняване на целулит; оформяне на маникюр и педикюр; педикюр; педикюр услуги; персонални терапевтични услуги, свързани с подобряване на кръвообращението; персонални терапевтични услуги, свързани с премахването на целулит; персонални терапевтични услуги, свързани с отслабване и топене на мазнини; предоставяне на информация, свързана с красотата; предоставяне на информация относно съоръжения за турска баня; предоставяне на информация относно съоръжения за обществени бани; предоставяне на информация относно услуги на салони за красота; предоставяне па информация относно оформянето на коса (стайлинг); прилагане на козметични продукти за лице; прилагане па козметични продукти върху тялото; процедури за коса; процедури за премахване на нежелано окосмяване; процедури за разкрасяване; салони за отслабване; салони за слънчев тен; салони /фризьорски/; сауна услуги; съвети за красота; съветнически услуги, свързани с грижа за косата; терапевтични услуги за отслабване; терапевтични услуги, свързани с повторно окосмяване; третиране с инжектиране па вещества за попълване за козметични цели; услуги във фризьорски салони и салони за красота; услуги за боядисване на вежди; услуги за боди арт; услуги за боядисване на косата на кичури; услуги за боядисване на мигли; услуги за грижа за кожата; услуги за грижа за косата; услуги за грижа за красотата, предоставяни от спа център; услуги за грижа за лицето; услуги за грижа за ноктите; услуги за депилация на тялото; услуги за извиване на мигли; услуги за изправяне на коса; услуги за козметични процедури за лице; услуги за козметични процедури за тяло, лице и коса; услуги за козметични процедури за лице и тяло; услуги за къдрене на коса; услуги за липосукция; услуги за маникюр по домовете; услуги за микроиглена терапия; услуги за обезкосмяване; услуги за обезкосмяване па тяло с кола маска; услуги за осигуряване на съоръжения за солариум; услуги за оформяне на вежди с конец; услуги за оформяне на вежди; услуги за оформяне на маникюр; услуги за подмладяване на кожата с лазер; услуги за подстригване на косата; услуги за получаване на изкуствен тен; услуги за постоянен грим; услуги за предоставяне на съоръжения за сауна; услуги за придобиване на тен с козметични цели, за хора; услуги за салони за маникюр; услуги за салони за спрей тен; услуги за сплитане на косата; услуги за стягане на кожата с лазер; услуги за татуиране на вежди; услуги за трайно извиване на мигли; услуги за трайно къдрене на коса; услуги за трайно отстраняване и намаляване на нежелано окосмяване; услуги за третиране на целулит; услуги за удължаване на мигли; услуги на гримьор; услуги на козметичен салон; услуги на салони за красота; услуги на фризьорски салони; услуги на фризьорски салони за военнослужещи; услуги на фризьорски салони за деца; услуги на фризьорски салони за жени; услуги на фризьорски салони за мъже; услуги относно микропигментация; услуги по поддържане на красотата; услуги по разкрасяване; услуги по разкрасяваща терапия; услуги, предоставяни от фризьорски салони; услуги, свързани с боядисване на коса; услуги, свързани с грижа за красотата; услуги, свързани с козметични салони за придобиване на тен; фризьорски салони; услуги, свързани с обезкосмяване с лазерни и фото-устройства; фризьорски услуги". Относно сходството на стоките и услугите на марките в конфликт: Анализът на идентичността или сходството на стоките и/или услугите на по-късната и по-ранната марка предполага отчитане на тяхното естество и предназначение, дали са допълващи или конкуриращи се (удовлетворяват ли едни и същи или сходни потребности), релевантния кръг потребители и др. (Решение на Съда на Европейския съюз (СЕС) по дело С-39/97 „Canon“, §23; ) За да се приеме, че стоките и/или услугите на една марка са идентични на тези на друга, следва да се установи, че при посочването им в списъка на съответните марки са използвани идентични термини или синоними. Освен това идентичност е налице и в случаите, когато стоките и/или услугите на атакуваната марка спадат към обща или по-широка категория стоки и/или услуги на противопоставената, или обратното. Преценката за сходство на стоките включва анализ на всички относими фактори, свързани със самите стоки. Тези фактори включват, inter alia, тяхното естество и предназначение, начина им на използване и на пазарна реализация, дали са в конкуренция помежду си или се допълват (удовлетворяват ли едни и същи или сходни потребности). Други критерии, които са от значение при анализа за сходство, са обичайният произход на стоките и/или услугите, начинът им на пазарна реализация, крайните потребители, за които са предназначени. Фактът, че дадени стоки или услуги са категоризирани в един и същи клас на Международната класификация на стоките и услугите (МКСУ), не предопределя сам по себе си извод за наличие на сходство между тях единствено на това основание. Наред с това, стоки и услуги от различни класове на МКСУ не са непременно различни. (Решение на СЕС от 16,12.2008 г. по дело Т-259/06 Manso de Velasco, § 30-31) Предмет на сравнение в настоящия случай са атакуваните стоки от клас 5 на МКСУ: пластири, превързочни материали; хигиенни препарати за медицински цели; дезинфектанти; услугите от клас 35 на МКСУ: онлайн услуги за продажба на дребно във връзка с козметични средства; услуги за онлайн търговия на дребно, свързани с козметични и разкрасителни продукти; услуги за продажба на дребно чрез поръчка по пощата във връзка с козметични продукти; онлайн услуги за продажба на козметични, дерматологични, медицински и терапевтични услуги; и услугите от клас 44 на МКСУ: медицинско обслужване; дерматологични услуги за лечение на кожни заболявания- предоставяне на медицински консултации в областта на дерматологията; предоставяне на медицинска информация в областта на дерматологията; предоставяне на лазерна терапия за лечение на медицински заболявания; услуги за лазерна очна хирургия; медицински услуги; козметични услуги; козметична и. пластична хирургия; клинични услуги за козметична и пластична хирургия; козметично лазерно третиране на кожата; услуги за микроабразия на кожата; консултантски услуги, свързани с грижа за кожата; услуги за подмладяване на кожата с лазер; услуги за стягане на кожата с лазер; персонални терапевтични услуги, свързани с премахването на целулит; услуги за третиране на целулит; терапевтични услуги на заявената марка с вх. № 161391, DERMA ACT INFINITY, комбинирана, от една страна, и услугите от класове 35 и 44 на МКСУ на по-ранна марка с peг. № 161329, Infinity, словна, и услугите от клас 44 на МКСУ на по-ранна марка с peг. № 89589, INFINITY BEAUTY & AGE CONTROL CLINIC, комбинирана По своето естество стоките като цяло са несходни с услугите. Те обаче могат да се допълват. Услугите могат да имат същото предназначение и следователно да бъдат в конкуренция със стоките. От това следва, че при определени обстоятелства е възможно да се установи сходство между стоки и услуги Относно стоките от клас 5 на МКСУ на атакуваната марка: Стоките, включени в клас 5 на МКСУ на атакуваната марка „хигиенни препарати за медицински цели; дезинфектанти" са сходни с услугите от клас 35 на МКСУ „услуги на фармацевтични заведения (аптеки) за продажба на фармацевтични, санитарни и медицински препарати" на по-ранна марка с peг. № 161329. Противопоставените стоки и услуги са насочени най-общо към грижата за здравето. Хигиенните препарати и дезинфектантите се използват за поддържане на хигиена и за предпазване от инфекции, докато услугите аптеките е да предоставят достъп до широк продукти и препарати на потребителите, както за подобряване на хигиената, така и за грижа за здравето. Останалите стоки от клас 5 на МКСУ „пластири, превързочни материали; на оспорената марка са сходни с услугите от клас 44 на МКСУ „услуги на здравни центрове, частни клиники и други частни медицински заведения за извънболнична (доболнична) и болнична медицинска помощ, включително и специализирана медицинска помощ; медицински услуги извършвани от частни клиники и други частни медицински заведения за извънболнична (доболнична) и болнична медицинска помощ, включително и специализирана медицинака помощ; медицинско обслужване ", за които е регистрирана по-ранна марка с peг. № 161329. Сходството между противопоставените стоки и услуги се дължи на това, че имат обща цел и крайни потребители. Насочени са към осигуряване на здравна грижа и лечение, като стоките на оспорената марка могат да се използват като част от лечението и медицинската грижа, предоставяна в центрове и клиники. Съответно могат и да се допълват, като материалите от клас 5 в процесния случай, често се използват от медицински персонал в здравни заведения, като част от услугите, които предоставят във връзка с грижа за рани. Противопоставените стоки и услуги са насочени към грижа за здравето и лечението на потребителите. Относно услугите в клас 35 на атакуваната марка: Услугите на атакуваната марка в клас 35 на МКСУ: „онлайн услуги за продажба на дребно във връзка с козметични средства; услуги за онлайн търговия на дребно, свързани с козметични и разкрасителни продукти; услуги за продажба на дребно чрез поръчка по пощата във връзка с козметични продукти; услуги, свързани с търговска информация и търговски консултации, за потребители в областта на козметичните средства; онлайн услуги за продажба на козметични, дерматологични, медицински и терапевтични услуги” представляват най-общо услуги по онлайн търговия и разпространяване на козметични процедури. Също така позволяват на потребителите да купуват козметични продукти чрез интернет платформи, които могат да включват разнообрази от продукти, свързани с грижа за кожата, косата и други разкрасителни средства. Посочените услуги са сходни с услугите в клас 35 на МКСУ - услуги на фармацевтични заведения (аптеки) за продажба на фармацевтични, санитарни и медицински препарати", за които е регистрирана по-ранна марка с peг. № 161329. Аптечните заведения обикновено физически продават разнообразни фармацевтични и медицински средства, които включват и козметични продукти. Онлайн платформите за продажба на козметични и дерматологични продукти също включват стоки, които могат да имат медицински или терапевтични свойства. Сходството между противопоставените услуги е свързано с това, че са свързани с търговското разпространение на продукти, които да достигнат до крайните потребители и са насочени да задоволяват потребностите им в сферата на здравето и красотата. Възможно е аптеките също да разполагат и с онлайн платформа, чрез която да бъдат разпространявани не само широко разнообразие от фармацевтични и медицински продукти, но и козметични стоки. Противопоставените услуги могат, както да се допълват, така и да са в конкуренция при предлагането на стоките, свързани с красотата и здравето на потребителите. Анализът във връзка с услугите от клас 44 на сравняваните марки показва следното: Услугите „медицинско обслужване; грижи за хигиената и красотата на хора и животни; медицински услуги; козметични услуги; козметична и пластична хирургия; консултантски услуги, свързани с грижа за кожата; услуги за подмладяване на кожата с лазер; услуги за стягане на кожата с лазер; персонални терапевтични услуги, свързани с премахването на целулит; услуги за третиране на целулит; терапевтични услуги; клинични услуги за козметична и пластична хирургия“ от клас 44 на атакуваната марка са идентични на услугите медицинско обслужване; грижа за здравето, хигиената на тялото и красотата на хора и животни, предоставяни от лица или фирми; медицински услуги извършвани от частни клиники и други частни медицински заведения за извънболнична (доболнична) и болнична медицинска помощ, включително и специализирана медицинска помощ; алтернативни медицински услуги; козметични услуги“ (peг. № 161329), „пластична хирургия“ (peг. № 89589), „услуги в сферата на пластичната хирургия; консултантски услуги, свързани с грижа за кожата; услуги за подмладяване на кожата с лазер; услуги за стягане на кожата с лазер; персонални терапевтични услуги, свързани с премахването на целулит; услуги за третиране на целулит“ (peг. № 161329), „терапевтични услуги“ (peг. № 89589) от същия клас на противопоставените по-ранни предвид използваните идентични термини. Идентичност е налице и между „дерматологични услуги за лечение на кожни заболявания; предоставяне на медицински консултации в областта на дерматологията; предоставяне на медицинска информация в областта на дерматологията; услуги за микроабразия на кожата на атакуваната марка и услугите „дерматологични услуги“ на по-ранната марка с peг. № 161329. Услугите на по-ранната марка са обобщена категория на услугите на атакуваната марка. Същият принцип е налице и за услугите от клас 44 на МКСУ на атакуваната марка „козметично лазерно третиране на кожата; предоставяне на лазерна терапия за лечение на медицински заболявания“. Те попадат в обобщената категория на услугите от клас 44 на МКСУ на по-ранна марка с peг. № 161329 „лазерни козметични услуги“. Идентичност е налице и между атакуваните услуги от клас 44 на МКСУ „услуги за лазерна очна хирургия“, тъй като попадат в обобщената категория на услугите от клас 44 на МКСУ на по-ранна марка с peг. № 89589 „услуги в областта на оптика“. От извършения анализ, се установява, че е налице сходство между заявените стоки от 5 на МКСУ и услугите от класове 35 и 44 на по-ранните марки, съответно - сходство и идентичност между услугите от класове 35 (за които е отказана регистрация на заявената марка) и 44 на заявената марка и услугите от клас 35 и клас 44 на МКСУ на противопоставените марки. Относно сходството на марките: Сравнението между марките включва преценка за наличието на фонетично, визуално и смислово сходство. Идентичност между знаците е налице, когато между тях е налице пълно съвпадение (фонетично, визуално и смислово). Оценката на степента на сходство на марките не трябва да се базира на отделни техни елементи, а следва да се основава на тяхната цялост, вземайки предвид „отличителните” и „доминиращи” елементи в състава им. Степента на сходство зависи от впечатлението, което марките създават в цялост. Под „отличителен” елемент се разбира този елемент в състава на марките, който в най-голяма степен служи за осъществяване на основната функция на марката — да отличава стоките и/или услугите на едно лице от тези на други лица. ,Доминиращ” елемент е този, който благодарение на графичното си представяне обуславя общото впечатление, което марката оставя у потребителите. Доминиращият елемент не винаги е отличителен, както и обратното. Общата оценка на сходството на марките се базира на факта, че потребителите нямат навика да анализират марката в детайли, защото обичайно се фокусират върху отличителните и доминиращи елементи по-лесно, отколкото върху останалите елементи на марката. При сравнение на марките в цялост, от значение е степента на сходство между тях, а не дали могат да бъдат разграничени една от друга, като винаги следва да се отчита влиянието на доминиращите и отличителни елементи в състава им. За да се направи заключение за наличие на сходство трябва да се вземе предвид степента на отличителния характер на общия елемент (или елементи). Колкото по-отличителен е общият елемент, толкова по-висока е степента на сходство във всеки аспект на сравнението (визуален, фонетичен и концептуален). Констатацията, че общият елемент има ограничен отличителен характер, ще намали приликата, като последицата е, че ако единственият общ елемент на двете марки не е отличителен, степента на сходство на всички нива на сравнение ще бъде малка или дори в зависимост от влиянието на елементи, които отличават марките - сходството ще бъде изцяло отхвърлено. Фактът, че съвпадащият елемент не е отличителен елемент, не е достатъчен, за да отрича всякакво сходство между марките, освен ако няма други фактори, които да ги различават. Фактът, че даден елемент е описателен или по друг начин не е отличителен, сам по себе си не е достатъчен, за да се заключи, че тази дума е незначителна за цялостното впечатление, създадено от тази марка (решение от 08/02/2011, T-194/09, EU: T: 2011: 34, §30). При заключението относно визуалното сходство трябва да се вземе предвид и дали общият елемент е доминиращ (визуално открояващ се) или поне съвместно доминиращ в цялостното впечатление създавано от марките. В случай на знаци, състоящи се от повече от един елемент, например словен и фигуративен елемент, словни знаци от няколко части, общото правило изисква сравняване на тези знаци в тяхната цялост, отчитайки предимно създаваното цялостно впечатление. Средният потребител обикновено възприема дадена марка като цяло и не анализира отделните елементи от нея (решение от 12 юни 2007, C-334/05 P, Limoncello, т. 35). В допълнение към това доминиращият характер на съвпадащите/общите елементи има решаваща роля за констатирането на сходство между знаците като част от цялостната преценка за вероятността от объркване. Визуалното сходство се основава на визуалното въздействие на марките, определено от начина на графично представяне на думи, букви, цифри, фигури, рисунки, цветове и др. Противопоставената по-ранна марка c peг. № 89589 е комбинирана. Марката включва словните елементи „Infinity BEAUTY & AGE CONTROL CLINIC“, изписани на латиница. Словният елемент „Infinity“ е представен с букви в син цвят, с изключение на последната буква „у“, която е представена в червен цвят. В съдържанието на буквата „i“, точката е в жълт цвят. Словният елемент „Infinity“ е със значително по-голям шрифт, подчертан с тънка червена линия, под която са разположени словните елементи „BEAUTY & AGE CONTROL CLINIC“, представени c по-малък стандартен шрифт. Над словните елементи е разположен комбиниран елемент, който представлява стилизирано изображение на символа за „безкрайност“, който в едната си част е оцветен в син цвят. Фигуративният и словните елементи са разположени в квадрат на фона на избледняващ светлосин цвят от горе надолу. Другата противопоставена по-ранна марка с peг. № 89589 е словна, състояща се от словния елемент „Infinity“ с латинично изписване. Атакуваната марка с вх. № 161391 е комбинирана. Включва в състава си словните елементи „DERMA-ACT INFINITY“, изписани на латиница със сини букви, като словният елемент „INFINITY“ е представен в по-тъмен нюанс на синьото с удебелен шрифт, разположени един под друг. В композицията на марката е представен фигуративен елемент, в който отчасти попадат словните елементи. Фигуративният елемент представлява полукръг, състоящ се три разположени, едни под други пунктирани линии, представени в различни нюанси на син цвят. В цялост марката е представена на бял фон. Визуалното сходство се основава на визуалното въздействие на марките, определено от начина на графично представяне на думи, букви, цифри, фигури, рисунки, цветове и др. Визуалното сравнение между атакуваната марка и по-ранните марки показва, че те съвпадат в общия им словен елемент „Infinity“. В състава на по-ранната комбинирана марка и атакуваната, словният елемент „Infinity“ е представен в син цвят. Разлика се забелязва в начина на представяне на буквите „i“ и „у“ в състава на по-ранната марка. Всяка една от двете противопоставени комбинирани марки съдържа и допълнителни словни елементи, както и фигуративни за всяка една тях - словните елементи „DERMA- ACT“ и полукръг в състава на атакуваната марка с вх. № 161391 (разположен в началото на знака) и словните елементи „BEAUTY & AGE CONTROL CLINIC“ заедно със графичното представяне на символа за безкрайност в състав на по-ранната марка (разположен над словните елементи). Установените разлики между противопоставените марки водят до визуално разграничение между знаците, но при наличието на идентичния словен елемент „Infinity“ и в трите знака, води до извода за визуално сходство между тях. Анализът за фонетично сходство се основава на звученето на марките, определено от дължината на думата, броя на буквите, броя на сричките, броя на съвпадащите звуци, взаимно разположение на еднакви или близки звуци или звукосъчетания, характерни особености на еднакви части на думата, като се отчита началото на думата, типичните окончания и типични звукосъчетания в средата на думата. Фигуративните елементи на марката, които не могат да се произнесат, не са обект на фонетична преценка. По отношение на фонетичното сходство в съответствие с доказателствата по делото е и изводът на административния орган, че между противопоставените марки се наблюдава и сходство от фонетична гледна точка. Фонетично марките са изразени чрез петнадесетте си звука D-E-R-M-A-C-T-T-N- F-I-N-I-T-Y (заявената марка), осемте I-N-F-I-N-I-T-Y (марки с per. № 161329) и тридесетте LN-F-I-N-I-T-Y-B-E-A-U-T-Y-_-A-G-E-C-O-N-T-R-O-L-C-L-I-N-I-C (марка с per. № 89589). В състава на по-ранната комбинирана марка е включен и символа „&“, който нееднозначно ще бъде свързан със звуците A-N-D. Посочените звуци на български език се произнасят като „Дерма-акт инфинити“, „Инфинити“ и „Инфинити бюти_ейдж контрол клиник“ (Инфинити бюти-енд-ейдж контрол клиник). В рамките на съставните думи и звуковете, които ги формират, е налице идентичност в осемте звука I-N-F-I-N-I-T-Y/Инфинити, които са и единствените, формиращи едната по-ранна противопоставена марка с peг. № 161329. От друга страна въпреки различното фонетично начало в по-ранната комбинирана марка (I-N-F-I-N-I-T-Y/Инфинити) и атакувана (D-E-R-М-А-С-Т/Дерма-акт), може да се заключи, че между процесната марка и по-ранните марки е налице фонетично сходство, дължащо се на словния елемент I-N-F-I-N-I-T-Y/Инфинити, който ще се произнесе по идентичен начин в състава на всяка една от тях. Оценката на смисловото сходство се основава на значението на думите, включително и в превод. Марките са смислово идентични или сходни, когато имат еднакво или подобно семантично съдържание. Образните елементи на марката също се вземат предвид при преценката за смислово сходство. По отношение на семантиката марките в конфликт ще се разпознаят като сбор от отделни думи (DERMA-ACT INFINITY и Infinity BEAUTY & AGE CONTROL CLINIC), или като самостоятелен термин, със собствено значение и употреба (Infinity), в случай че вниманието бъде насочено към него. По-специално, по-ранната словна марка, състояща се от словния елемент „Infinity“ ще се възприеме със значение на „безкрайност“, каквото е и буквалното значение на думата в превод от английски език. Другата що-ранна комбинирана марка включва в себе си освен „Infinity“, така и словните елементи „BEAUTY & AGE CONTROL CLINIC“, които също имат конкретно смислово значение, което смислово ще бъде възприето като „Клиника за красота и контрол на възрастта“, в цялост „Клиника за безкрайна красота и контрол на възрастта“, насочена към дълготрайни или постоянни решения за поддържане на красотата и младежкия вид на своите клиенти. Словните елементи в състава на атакуваната марка DERMA-ACT INFINITY може да се възприеме като механичен сбор от думи, като всяка се свързва с конкретно смислово значение. DERMA може да се свърже смислово с дерматология, ACT - „акт“, „дело“, „действие“ и общият словен елемент INFINITY - „безкрайност“. Наличието на общия словен елемент INFINITY и значението му на „безкрайност“ води до смислово сходство между противопоставените марки. Предвид описанието на марките, в състава на процесната марка доминиращи са словните елементи „DERMA-ACT“, тъй като заемат централно място в цялостната композиция на марката и съпоставен с фигуративния елемент, който има декоративен характер в цялостното представяне на знака. Отличителен елемент в състава на атакуваната марка заема словният елемент „INFINITY“. Освен това, същият изпълнява и отличителната функция на марката, защото не е описателен и не се свързва по някакъв начин с процесиите стоки и услуги от класове 3, 5, 35 и 44 на МКСУ. По отношение на другите словни елементи DERMA-ACT могат да се възприемат като насочващи към вида за част от заявените стоки и услуги от класове 3, 5, 35 и 44 на МКСУ, свързани с козметични и фармацевтични продукти и услуги, насочени към грижа за кожата. С оглед на това следва да се приеме, че тези словни елементи са с по-слаб отличителен характер. Що се касае до по-ранната словна марка, то при нея не може да се определи доминиращ елемент, тъй като е словна. Отличителността на знака се носи от словния му елемент, като въпреки определеното смислово значение, марката не може да бъде асоциирана с услугите от клас 44 на МКСУ, за които е регистрирана. В другата противопоставена по-ранна марка като доминиращи елементи могат да бъдат определени фигуративният елемент, свързан със символа за „безкрайност“ и словният „Infinity“ поради това, че заемат централно място в цялостното представяне на знака. Останалите словни елементи „BEAUTY & AGE CONTROL CLINIC“ заемат доста по-малка част от състава на марката. Като отличителна за по-ранната комбинирана марка се определя словния елемент „Infinity“, тъй като не се свърза смислово с регистрираните услуги. Останалите словни елементи „BEAUTY & AGE CONTROL CLINIC“ се свързват с конкретно значение и създават директна представа и асоциация с голяма част от услугите в класове 35 и 44 на МКСУ, насочени към козметична и медицинска грижа за красотата и здравето. Независимо от включените в състава им различни словни елементи (в състава на марки с per. № 89589 и с вх. № 161391) и фигуративни елементи с различни значения (символ за „безкрайност“ и полукръг, правилен се явява изводът на административния орган, че сравняваните марки са фонетично, визуално и смислово сходни. Относно вероятността за объркване на потребителите: Вероятността за объркване на потребителите, която включва възможност за свързване с по-ранна марка, е създаването на погрешна представа за производителя или търговеца на стоките и/или услугите, т. е. опасност потребителите да вярват, че стоките и/или услугите са на същите или икономически свързани лица (решение от 29 септември 1998 г., С-39/97, Canon, EU:C:1998:442, т. 29). Преценката на вероятността за объркване е обща и се извършва въз основа на всички относими фактори по конкретния случай. По-специално такива могат да бъдат: идентичност или степен на сходство на процесната и по-ранната марка; степен на отличителност на по-ранната марка; степен на сходство на стоките и/или услугите; релевантен кръг потребители; начин на пазарна реализация (търговски пътища, начин на предоставяне на стоките и/или услугите и др.); степен на познатост (разпознаваемост) на марките на пазара; връзката, която релевантния кръг потребители може да направи между процесната и по-ранната марка (решение от 11 ноември 1997 г., С-251/95, Sabel, EU:C:1997:528, т. 22). При вероятността за объркване определяща роля играе впечатлението, което марките създават у потребителите. Отчита се принципът, че те възприемат марката в нейната цялост, а не като я разделят на отделните й компоненти. Освен това, при преценката за вероятност за объркване на потребителите трябва да се има предвид, че сходството на марките и сходството на техните стоки и/или услуги са взаимно зависими, в смисъл че по-ниската степен на сходство между стоките и/или услугите може да се компенсира от по-високата степен на сходство между марките и обратно. Преценката за вероятност за объркване на потребителите се извършва с оглед предполагаемите очаквания на средния потребител, който е добре информиран, достатъчно наблюдателен и съобразителен при вземане на решение за покупка. Следва да се има предвид обстоятелството, че потребителите рядко имат възможност да направят директно сравнение между марките в пазарни условия и разчитат на несъвършения спомен в съзнанието си. От значение е също така, че степента на внимание на средния потребител варира в зависимост от категорията стоки и услуги, като дори при продукти, които се купуват с повишено внимание, не е възможно детайлно запомняне на всички елементи в марката. От анализа на стоките и услугите от класове 5, 35 (по отношение на които е отказана регистрация на заявената марка) и 44 на МКСУ на атакуваната марка може да се направи извод, че те са идентични и сходни с услугите от клас 35 и клас 44 на МКСУ на по-ранните марки. Вниманието на релевантните потребители спрямо противопоставените стоки и услуги е високо, тъй като те внимателно обмислят качеството и ефикасността на продуктите и услугите от посочените класове. Високите стандарти за качество и безопасност са от значение за стоки и услуги, приложими в сферата на фармацията и козметиката. Анализът на знаците показа, че между тях е налице визуално, фонетично и смислово сходство. В случая то се определя от идентичния словен и отличителен елемент „Infinity“, включен в състава на всяка една от марките. Останалите елементи на едната по-ранна комбинирана и атакуваната марка не съвпадат. Така включените допълнителни елементи на атакуваната марка „DERMA - ACT“ се различават от допълнителните словни елементи в състава на едната по-ранна комбинирана марка, включваща „BEAUTY & AGE CONTROL CLINIC“. Същите тези допълнителни елементи могат да се възприемат като описателни и по-слабо отличителни по отношение на предлаганите стоки и услуги, които най-общо са насочени към грижа за здравето и красотата. Наред с това процесиите комбинирани марки включват допълнителни фигуративни елементи, които са представени с различни фигуративни елементи, но оцветени в син цвят с разнообразни нюанси. Идентичното използване на словния елемент „Infinity“, който се определя и като отличителен във всяка една от марките, е водещ в преценката при определяне на сходството при противопоставяните марки, поради което следва заключение за визуално, фонетично и семантично сходство между тях. Предвид горното и с оглед наличието на кумулативните предпоставки на 12, ал. 1, т. 2 ЗМГО - сходство на марките и идентичността и сходството на стоките и услугите, правилен се явява изводът на административния орган, че е налице вероятност от объркване на потребителите, включваща възможност за свързване на заявената марка с по-ранните марки при предлагане на коментираните по-горе стоки и услуги със знака „DERMA-ACT INFINITY“. В случая правилно е прието от председателя на ПВ, че има вероятност значителна част от релевантните потребители да помислят, че сходните стоки и услуги на атакуваната марка, предлагани с марката „DERMA-ACT INFINITY“ произхождат от лице, икономически свързано с притежателя на по-ранните марки „INFINITY BEAUTY & AGE CONTROL CLINIC“ и „Infinity“. Т.е., че е налице вероятност за непряко объркване на потребителите. Предвид всичко изложено по-горе законосъобразен се явява и крайният извод на председателя на ПВ, че в случая е осъществен фактическият състав на чл. 12, ал. 1, т. 2 ЗМГО. Като е стигнал до извод, различен от горния, административният съд е постановил своя съдебен акт, в обжалваната част, в нарушение на материалния закон, с оглед на което решението на съда в тази част следва да бъде отменено. Предвид крайния изход на спора решението се явява неправилно и в частта за разноските и следва да бъде отменено и в тази част. С оглед изхода на спора и своевременно заявеното от процесуалните представители на двамата касатори искане за разноски, такива се дължат на основание чл. 143 АПК. На Патентно ведомство на Република България - юридическото лице, в чиято структура се намира касатора, следва да бъдат присъдени общо 240,31 евро, превалутирани и закръглени съгласно разпоредбите на чл. 12 и чл.13 от Закона за въвеждане на еврото в Република България и представляващи евровата равностойност на 470 лева – разноски по делото, от които 35,79 евро (70 лева) платена държавна такса за касационното производство и по 102,26 евро (200 лева) юрисконсултско възнаграждение за всяка съдебна инстанция, определено в съответствие с чл. 143 АПК във връзка с чл. 37 от Закона за правната помощ и чл. 24 от Наредбата за заплащане на правна помощ. На касатора – „Амбулатория за извънболнична специализирана медицинска помощ – Медико-дентален център Инфинити“ ЕООД, следва да бъдат присъдени общо 3297,60 евро, превалутирани съгласно разпоредбите на 11, ал. 2, чл. 12 и чл. 13 от Закона за въвеждане на еврото в Република България и представляващи евровата равностойност на 6449,55 лева – разноски по делото, от които 189,18 евро (370 лева) платена държавна такса за касационното производство, 1750 евро (3422,70 лева) - платено адвокатско възнаграждение за настоящата съдебна инстанция, 664,68 евро (1300 лева) платено адвокатско възнаграждение за първата инстанция и 693,74 евро (1356,84 лева) - възнаграждение за вещо лице. Така мотивиран и на основание чл. 221, ал. 2 АПК, Върховният административен съд, Седмо отделение