Определение № 234 от 14.12.2022 г. на ВКС по н. д. № 931/2022 г.

Производството е по реда на чл.43, т.3 НПК. С определение № 212 от 09.11.2022г. състав на Окръжен съд - Монтана е прекратил производството по ВНОХД № 280/2022г. по описа на съда и е изпратил делото на Върховния касационен съд за упражняване на правомощията му то да се разгледа от друг, еднакъв по степен съд поради невъзможност да бъде сформиран съдебен състав. В депозирано писмено становище прокурор от Върховна касационна прокуратура предлага делото да се разгледа от друг, равен по степен съд. Наказателното производство е водено срещу А. Е. А. за извършено престъпление по чл. 216, ал.1 НК. С постановление на прокурор при Районна прокуратура – М. от 25.01.2018г. наказателното производство срещу А. е прекратено и това постановление е потвърдено от състав на Районен съд – Монтана с определение от 15.02.2018г. С определение от 03.04.2018г. по ВНЧД №19/2018г. на Окръжен съд – Монтана в процедура по чл. 243, ал.8 НПК състав на съда с председател Милена Бранкова и членове Костадин Живков и Калин Иванов е отменил атакуваното пред него определение на районен съд и постановлението на прокурор при РП - М., връщайки делото на прокурора с дадени конкретни указания за извършване на процесуално-следствени действия след афиширана позиция за недостатъчно изяснена фактология по делото, която да обоснове направените правни изводи за недоказаност на обвинението. Впоследствие е внесен обвинителен акт в Районен съд – Монтана, който е стартирал НОХД № 1057/2019г., финализирано с присъда № 35 от 17.10.2019г., с която подс. А. А. е признат за невиновен и оправдан по възведеното му обвинение. С присъда от 17.02.2020г. по ВНОХД № 95/2019г. въззивния съд в състав – Диана Кузманова, Олег Софрониев и Елизабета Кралева е отменил атакуваната първостепенна присъда и е признал А. за виновен да е извършил деяние, квалифицирано като престъпление по чл. 216, ал.1 НК. Върховен касационен съд в рамките на инстанционен контрол е отменил тази нова присъда и е върнал делото за ново разглеждане на друг състав от въззивния съд. По образуваното ВНОХД № 12/2021г. съда в персонален състав: Аделина Тролева, Людмила Драгомирова и Пламена Петкова отново е отменил първоинстанционната присъда и е постановил нова осъдителна спрямо А.. Върховен касационен съд с решение № 63/04.11.2022г. е отменил въззивната присъда и е върнал делото за ново разглеждане от друг състав при Окръжен съд – Монтана. Според съдебния състав, изпратил делото на настоящия състав за определяне на друг, равен по степен съд, който да разгледа делото поради невъзможност родово компетентния съд да сформира състав, всички съдии – с изключение на съдия Аделина Тролева са „участвали при постановяване на решения по настоящото производство и не може да се образува въззивен състав“. В определението, с което е прекратено производството по новообразуваното ВНОХД № 280/2022г. председателя на съдебния състав – Милена Бранкова и един от членовете му – Таня Живкова са депозирали и отводи на различни основания – съдия Бранкова като председател на състава на съда, постановил определение по реда на чл. 243, ал.8 НПК, а съдия Живкова – като съпруга на член на състава на съда, постановил определение по реда на чл. 243, ал. 8 НПК. Действително, по отношение на съдиите Аделина Тролева, Елизабета Кралева, Диана Кузманова, Людмила Драгомирова, Олег Софрониев и Пламена Петкова са налице предпоставките, визирани в разпоредбата на чл. 29, ал.1, т.1, б. „а“ НПК, препятстващи ги да участват в състава на съда, тъй като те са участвали в предходни съдебни състави, постановили присъди във въззивната инстанция и резонно не са включени при разпределяне на случаен принцип на докладчик и членове на съдебния състав, който да разгледа новообразуваното ВНОХД № 280/2022г. Не по подобен начин стои въпросът по отношение съдиите, участвали в състава на съда, който се е произнесъл в производство по чл. 243, ал.8 НПК. Не съответства на волята на законодателя, очевидно възприетото от съдия Бранкова, съдия Живков и съдия Живкова, че спрямо първите двама е налице обективна невъзможност да участват в състава на съда поради забраната на чл. 29, ал.1, т.1, б. „„в“ НПК – постановили определение, с което се прекратява наказателното производство. Тази абсолютна пречка за последващо участие на съдия в друг съдебен състав, ако е постановил акт, финализиращ наказателното производство чрез неговото прекратяване, е свързано с факта, че той вече е взел отношение по съществото на спора, което афишира и негова предубеденост при по-нататъшно разглеждане на делото. В конкретния случай постановлението на прокурора за прекратяване на наказателното производство и потвърдителното определение на районен съд, са отменени /а не потвърдени/ като във въззивното определение са дадени конкретни указания за събиране на доказателства, преценени като необходими от съда за правилното решаване на делото. При тази ситуация не е налице априори забраната на чл. 29, ал.1, т.1, б.в“ НПК, а всеки един от членовете на състава на съда следва да прецени доколко за него не са налице условията на чл. 29, ал.2 НПК, ако той „поради други обстоятелства“ се счита предубеден или заинтересован от изхода на делото. Подобна възможност не е предоставена на съдия Костадин Живков и Калин Иванов /ако все още последният правораздава в ОС – Монтана/, а те автоматично са изключени от участие в разпределение на делото. Нещо повече, съдия Таня Живкова се е позовала на участието на съдия Костадин Живков в състава на съда, постановил отменителното определение по реда на чл. 243, ал.8 НПК, за да се отведе като негова съпруга, с правно основание чл. 29, ал.1, т.7 НПК. Въпреки че от материалите по делото не се установява актуалния персонален състав на Окръжен съд – Монтана /поради отбелязаното вече изначално изключване на съдиите, постановили присъдите и определението по чл. 243, ал.8 НПК/, от общодостъпна информация в публичното пространство се установява, че в персоналния състав на Окръжен съд – Монтана е и съдия Светла Станимирова, която на неясно основание не е участвала в съставите, постановили предходни отменени въззивни присъди и не е включена и в случайното разпределение на новообразуваното въззивно производство. Изложеното дотук определя като неоснователна понастоящем претенцията на сезиращия настоящия съд състав да бъде определен друг, равен по степен съд поради невъзможност да се сформира състав в Окръжен съд – Монтана, тъй като съдиите Аделина Тушева, Светла Станимирова и Костадин Живков са потенциално възможни членове на въззивен съдебен състав, който да разгледа делото. Поради това и Върховен касационен съд – II Наказателно отделение