Решение № 2438 от 20.02.2014 г. на ВАС по адм. д. № 5008/2013 г.

Решение № 2438 от 20.02.2014 г. на ВАС по адм. д. № 5008/2013 г., V о., докладчик председателят Марина Михайлова Производството е по реда чл. 208 и следващите от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по касационна жалба на кмета на Община Омуртаг, против решение № 5 от 25.02.2013 г., постановено по адм. д. № 217/2012 г. на Административен съд - Търговище, с което е отменена заповед № 26/05.12.2012 г. на кмета на Община Омуртаг. В касационната жалба са развити оплаквания за неправилност на първоинстанционното решение, поради нарушение на материалния закон - отменително основание по чл. 209, т. 3 от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). С оглед на това се иска отмяната на обжалваното решение и вместо него да бъде постановено друго, с което да бъде отхвърлена жалбата на Танер Сабриев Исмаилов. Претендират се и направените по делото разноски. Ответната страна - Танер Сабриев Исмаилов оспорва касационната жалба. Представителят на Върховна административна прокуратура дава заключение за неоснователност на касационната жалба и за правилност на първоинстанционното решение. Касационната жалба е подадена в срока по чл. 211, ал. 1 от АПК, от надлежна страна и при наличие на правен интерес, поради което е процесуално допустима, а разгледана по същество е ОСНОВАТЕЛНА. Атакуваното решение е валидно и допустимо. С обжалваното решение състав на Административен съд - Търговище (АСТ) е отменил като незаконосъобразна заповед № 26 от 5.12.2012 г. на кмета на Община Омуртаг, с която е било прекратено служебното правоотношение, на основание чл. 106, ал. 1, т. 2 от Закона за държавния служител, на Танер Сабриев Исмаилов - на длъжност главен експерт "Устройство на територията и незаконно строителство". Съдът е приел за установено от фактическа страна, че Общинският съвет на Община Омуртаг със свое решение е одобрил нова щатна численост и структура на общинската администрация. В новото щатно разписание от 5.12.2012 г. на мястото на предишната Дирекция "Инвестиции" е създадена Дирекция "Проекти, инвестиции, строителство и обществени поръчки". Съгласно новото щатно разписание числеността на дирекцията е 12.5 щатни бройки, а съгласно старото щатно разписание (в сила от 1.03.2010 г.) числеността на дирекцията е била 16.5 щатни бройки. По новото щатно разписание (от 2012 г.) не съществува длъжност главен експерт "Устройство на територията, незаконно строителство", за разлика от щатното разписание, действало от 2010 г. И в двете щатни разписания, това от 2010 г. и това от 2012 г., са предвидени 2 щатни бройки за длъжността главен специалист "Устройство на територията". Фактическата обстановка по делото е правилно установена от първоинстанционния съд, като същата не се оспорва от страните в касационното производство. При правилно установена фактическа обстановка, първоинстанционният съд е достигнал до погрешни правни изводи. Атакуваната заповед е издадена от компетентен орган, в изискуемата от закона форма и при спазване на административнопроизводствените правила. Правилни са изводите на първоинстанционния съд, че работодателят не е извършил подбор, тъй като такова задължение Законът за държавния служител не предвижда. Законосъобразни са изводите на първия съд и относно това, че предизвестието за прекратяване на служебното правоотношение, дори и да не е подписано от органа по назначаването, то не е самостоятелен административен акт и не може да се поставя въпрос за неговата нищожност, поради липса на компетентност. Предизвестието има за цел да даде възможност на държавния служител да организира защитата на правата си, която функция в настоящия случай е била изпълнена. Постановяването на процесната заповед от компетентния орган в случая е санирала допуснатото процесуално нарушение. Настоящата съдебна инстанция не споделя изводите на административния съд, че не е налице реално съкращаване на длъжността. Понятието "длъжност в администрацията" е дефинирано в разпоредбата на чл. 2, ал. 1 от Наредбата за прилагане на класификаторА на длъжностите в администрацията и се характеризира като нормативно определена позиция, изразяваща се в система от функции, задължения и изисквания, утвърдени с длъжностна характеристика. За да е налице съкращаване на длъжност по смисъла на чл. 106, ал. 1, т. 2 от ЗДСл, е необходимо кумулативното наличие на две предпоставки - тази длъжност вече да не фигурира и като наименование (нормативно определена позиция) в длъжностното разписание на съответната администрация, и като система от функции, задължения и изисквания, утвърдени в длъжностна характеристика. Както се посочи по-горе в новото длъжностно разписание не е предвидена длъжност главен експерт "Устройство на територията и незаконно строителство". Независимо, че част от функциите, изпълнявани от Исмаилов са включени в длъжностната характеристика на главния специалист "Устройство на територията" (длъжност, която съществува, както в старото, така и в новото длъжностно разписание), следва да се приеме, че е налице реално съкращаване на длъжността на ответника по касационната жалба. Това е така, тъй като от една страна, е налице намаляване на щатните бройки в дирекцията, а от друга страна, част от функциите на Исмаилов са били вменени да се изпълняват от други лица. В случая се касае за оптимизация на държавната администрация, която преценка е по целесъобразност на административния орган и не подлежи на съдебен контрол. С оглед на тези съображения, следва да се приеме, че заповедта е издадена в съответствие материалния закон, както и в съответствие с целта на закона. Като е достигнал до обратния извод, административния съд е постановил едно неправилно решение, което следва да бъде ревизирано. С оглед изхода на делото на касатора следва да се присъдят направените в производството пред двете съдебни инстанции разноски в размер на 900 лева, представляващи възнаграждение за един адвокат. Воден от горното и на основание чл. 221, ал. 2 от АПК, Върховният административен съд, Пето отделение