Определение № 165 от 21.06.2011 г. на ВКС по гр. д. № 693/2011 г.

Производството е по реда на чл. 278, вр. с чл. 274, ал. 2 ГПК. Образувано е по частна жалба на Д. И. Г. от [населено място], чрез пълномощника й адв. Т. Т. от АК-Г., срещу разпореждане от 03.02.2011 г. на Великотърновския окръжен съд по в.гр.д. № 440/2010 г., с което е разпоредено да се издаде изпълнителен лист на Г. Т. Г. в частта на въззивното решение от 16.11.2010 г., постановено по в.гр.д. № 440/2010 г. по описа на съда, с която му е предоставено ползването на семейното жилище – апартамент в [населено място]. Жалбоподателката иска обжалвания съдебен акт да бъде отменен като неправилен по съображения, че е недопустимо издаването на изпълнителен лист на невлязло в сила решение по иск с правно основание чл. 107 СК/отм./ относно предоставяне за ползване на семейното жилище след развода, тъй като той няма осъдителен характер. Частната жалба е постъпила в срока по чл. 407, ал. 1 ГПК, срещу разпореждане за издаване на изпълнителен лист, което съгласно чл. 407, ал. 1 ГПК подлежи на обжалване, следователно е процесуално допустима – чл. 274, ал. 2, вр. с ал. 1, т. 2 ГПК. Ответникът по частната жалба Г. Т. Г. от [населено място] дял, В. област, не изразява становище по нея в писмен отговор по чл. 276, ал. 1 ГПК. Върховният касационен съд, състав на Трето гражданско отделение, разгледа частната касационна жалба и провери обжалваното определение с оглед изискванията на чл. 274 и сл. от ГПК. Разгледана по същество, частната жалба е основателна. С решение № 371 от 16.11.2010 г. по в.гр.д. № 440/2010 г. Великотърновският окръжен съд, във въззивното производство по иск за развод и последиците от него, по предявения иск с правно основание чл. 107 СК/отм./ е предоставил ползването на семейното жилище на страните – апартамент в [населено място] на мъжа Г. Г.. С разпореждане от 03.02.2011 г. на Великотърновския окръжен съд по в.гр.д. № 440/2010 г. е издаден изпълнителен лист в полза на Г. Т. Г. в частта на въззивното решение от 16.11.2010 г., постановено по в.гр.д. № 440/2010 г. по описа на съда, с която му е предоставено ползването на семейното жилище – апартамент в [населено място]. В. решение е обжалвано с касационна жалба с вх. № 12980/20.12.2010 г. от Д. И. Г., по описа на Върховния касационен съд, Трето гражданско отделение е образувано гр.д. № 693/2011 г., поради което въззивното решение не е влязло в законна сила. Разпоредбата на чл. 404, т. 1, предл. 2 ГПК, която придава характер на изпълнително основание на невлезлите в сила осъдителни решения на въззивните съдилища, има предвид тези съдебни актове, с които съдът се е произнесъл по съществото на заявения за разрешаване материалноправен спор по осъдителните искове. В предметния й обхват не са включени решенията по установителните и конститутивните искове, а само тези по осъдителните искове. В случая искът по чл. 107 СК/отм./ е конститутивен и спорът по него е висящ с подаване на касационната жалба, поради което решението по този иск не подлежи на принудително изпълнение. Ето защо разпореждането, издадено въз основа на невлязъл в сила съдебен акт, за който не е предвидено допускане на принудително изпълнение, е неправилно и следва да бъде отменено, а издадения въз основа на него изпълнителен лист – обезсилен. Молбата за издаване на изпълнителен лист следва да се остави без уважение. По изложените съображения, Върховният касационен съд, състав на Трето гражданско отделение,