Решение № 12163 от 10.11.2016 г. на ВАС по адм. д. № 15558/2014 г.

ВАСI отделение10.11.2016 г.докладчик Милена Златкова

Диспозитив

ОТМЕНЯ решение № 2413/23.10.2014 г. на Административен съд - В., постановено по адм. д. № 1379/2014 г., в частта му, в която е отхвърлена жалбата на П. Б. Д. против Ревизионен акт № 181203262/03.01.2013 г., издаден от орган по приходите при ТД на НАП - В., потвърден с решение № 75/05.04.2013 г. на директора на Дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика" - В. при ЦУ на НАП, относно: 1. определените задължения за 2006 г., както следва: данък по чл. 35 ЗОДФЛ (отм.) - за разликата над 9 683 лв. и съответната лихва за периода от 16.05.2007 г. до 03.01.2013 г. до 10320.90 лв. и лихва - 7059.54 лв., вноски ДОО - 2360.93 лв. и лихва 2978.92 лв.; вноски здравно осигуряване - 763.62 лв. и лихва - 526.14 лв.; вноски ДЗПО - 509.08 лв. и лихва - 644.58 лв.; 2. определените задължения за 2007 г., както следва: данък по чл. 48 ЗДДФЛ - 3332.09 лв. и лихва 1881.06 лв.; вноски ДОО - 2301.27 лв. и лихва 2333.86 лв.; вноски здравно осигуряване - 778.62 лв. и лихва 421.06 лв.; вноски ДЗПО - 648.85 лв. и лихва - 658.08 лв., както и в частта за разноските, и вместо това ПОСТАНОВЯВА: ОТМЕНЯ Ревизионен акт № 181203262/03.01.2013 г., издаден от орган по приходите при ТД на НАП - В., потвърден с решение № 75/05.04.2013 г. на директора на Дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика" - В. при ЦУ на НАП, в частта му относно: 1. определените задължения за 2006 г., както следва: данък по чл. 35 ЗОДФЛ (отм.) - за разликата над 9 683 лв. и съответната лихва за периода от 16.05.2007 г. до 03.01.2013 г. до 10320.90 лв. и лихва - 7059.54 лв., вноски ДОО - 2360.93 лв. и лихва 2978.92 лв.; вноски здравно осигуряване - 763.62 лв. и лихва - 526.14 лв.; вноски ДЗПО - 509.08 лв. и лихва - 644.58 лв.; 2. определените задължения за 2007 г., както следва: данък по чл. 48 ЗДДФЛ - 3332.09 лв. и лихва 1881.06 лв.; вноски ДОО - 2301.27 лв. и лихва 2333.86 лв.; вноски здравно осигуряване - 778.62 лв. и лихва 421.06 лв.; вноски ДЗПО - 648.85 лв. и лихва - 658.08 лв. ОСЪЖДА П. Б. Д. с адрес: гр. Р., ул. "Ц. О." .№..., ет. ..., ап. ... да заплати на Дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика" - В. при ЦУ на НАП разноски в размер на 1 059.68 лв. /хиляда и петдесет и девет лева и шестдесет и осем стотинки/. ОСТАВЯ В СИЛА решението в останалата му част. Решението не подлежи на обжалване.

Мотиви

Решение № 12163 от 10.11.2016 г. на ВАС по адм. д. № 15558/2014 г., I о., докладчик съдията Милена Златкова Производството е по реда на чл. 208 - чл. 228 от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/ вр. чл. 160, ал. 6 от Данъчно - осигурителния процесуален кодекс /ДОПК/. Образувано е по касационната жалба на П. Б. Д. с адрес: гр. Р., ул. "Ц. О." .№..., ет. ..., ап. ..., осъществяващ търговска дейност като ЕТ "Д-р П. Б." със седалище и адрес на управление: гр. Р., ул. "Ц. О." .№..., ет. ..., ап. ..., подадена чрез процесуалния му представител адв. Филипов, против решение № 2413/23.10.2014 г. на Административен съд - В., постановено по адм. д. № 1379/2014 г., с което е отхвърлена жалбата му против Ревизионен акт /РА/ № 181203262/03.01.2013 г., издаден от орган по приходите при ТД на НАП - В. - С. Й. Г., на длъжност главен инспектор по приходите, в оспорената му част, потвърдена с решение № 75/05.04.2013 г. на директора на Дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика" - В. при ЦУ на НАП, и в полза на ответника са присъдени разноски в размер на 1857.81 лв. В касационната жалба се излагат доводи за неправилност на решението, поради допуснати съществени процесуални нарушения, необоснованост и неправилно приложение на материалния закон, съставляващи отменителни касационни основания по чл. 209, т. 3 от АПК, които се свеждат до следното: 1. Неправилни са изводите на съда във връзка с връчването на съобщенията в ревизионното производство на електронен адрес, който не е посочен от ревизираното лице; 2. Допуснато съществено процесуално нарушение от съда във връзка с това, че не е отделил спорното от безспорното, не е разпределил правилно доказателствената тежест между страните, изключил е от доказателствения материал доказателства, представени при повторното разглеждане на делото във връзка с твърденията за отпаднало основание на ревизионното производство и във връзка с процесуалните нарушения, допуснати в хода на ревизионното производство; 3. Необоснован е изводът на съда, че жалбоподателят не е доказал, че към 01.01.2006 г. е разполагал с 58 400 лв.; 4. Решението е постановено в противоречие с чл. 26, т. 1 ЗКПО в частта му относно преобразувания ФР на ЕТ за 2008 г. и 2009 г.; 5. Неправилно съдът е потвърдил РА в частта му относно допълнително определените задължения за осигурителни вноски, тъй като това е направено въз основа на погрешно формирана данъчна основа. Претендира се отмяна на решението, вкл. в частта му за разноските, и постановяване на друго по съществото на спора, с което да се отмени РА и да се присъдят на жалбоподателя всички направени разноски за проведените съдебни производства. Ответникът по касационната жалба - директор на Дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика" - В. при ЦУ на НАП оспорва същата чрез процесуалния си представител юрк. Иванова по съображения, изложени в писмена молба, и заявява претенция за присъждане на разноски. Представителят на Върховната административна прокуратура дава заключение за допустимост и частична основателност на касационната жалба. Върховният административен съд, първо отделение, след като прецени наведените в касационната жалба доводи, валидността, допустимостта и съответствието на решението с материалния закон в изпълнение изискването на чл. 218 от АПК, намира за установено от фактическа и правна страна следното: Касационната жалба като подадена в срока по чл. 211, ал. 1 АПК от надлежна страна, имаща правен интерес от обжалването, и срещу подлежащ на касационно оспорване съдебен акт, неблагоприятен за нея, е допустима. Предмет на съдебен контрол в производството пред Варненския административен съд е бил РА № 181203262/03.01.2013 г., издаден от орган по приходите при ТД на НАП - В., в оспорената му част, потвърдена с решение № 75/05.04.2013 г. на директора на Дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика" - В. при ЦУ на НАП. РА е оспорен по съдебен ред в частта му, в която на ревизираното лице са определени следните задължения: данък по чл. 35 ЗОДФЛ (отм.) и чл. 48 ЗДДФЛ за 2006 г.: 10320.90 лв. и лихва - 7059.54 лв.; за 2007 г. - 3332.09 лв. и лихва 1881.06 лв.; за 2008 г. - 472.63 лв. и лихва - 184.25 лв.; за 2009 г. - 846.06 лв. и лихва - 234.17 лв.; вноски ДОО: за 2006 г. - 2360.93 лв. и лихва 2978.92 лв.; за 2007 г. - 2301.27 лв. и лихва 2333.86 лв.; за 2008 г. - 759.78 лв. и лихва - 576.05 лв.; за 2009 г. - 990.83 лв. и лихва - 542.87 лв.; вноски здравно осигуряване: за 2006 г. - 763.62 лв. и лихва - 526.14 лв.; за 2007 г. - 778.62 лв. и лихва 421.06 лв.; за 2008 г. - 268.16 лв. и лихва - 104.63 лв.; за 2009 г. - 609.74 лв. и лихва - 168.92 лв.; вноски ДЗПО: за 2006 г. - 509.08 лв. и лихва - 644.58 лв.; за 2007 г. - 648.85 лв. и лихва - 658.08 лв.; за 2008 г. - 223.46 лв. и лихва - 170.37 лв.; за 2009 г. - 381.09 лв. и лихва - 208.80 лв. Първоинстанционният съд е приел, че РА е издаден от компетентен орган по чл. 118, ал. 2 ДОПК, определен със ЗОКО № К 1203262/05.11.2012 г., издадена от възложителя на ревизията по реда на чл. 119, ал. 2 ДОПК. ЗВР са издадени от орган по приходите, определен на основание чл. 112, ал. 2 ДОПК със заповеди на териториалния директор - № Д-739/01.06.2011 г., № 740/01.06.2011 г., 1597/01.11.2012 г. и Д-1599/01.11.2012 г. Приел е също така, че в хода на ревизионното производство не са допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила. Обсъдил е доводите на жалбоподателя за допуснати такива и е обосновал извод за тяхната неоснователност. Според съда с РА на ревизираното лице са определени задължения за данъци и осигурителни вноски при спазване на материалноправните законови норми. След като е обсъдил твърденията на жалбоподателя и представените в хода на ревизионното производство и в съдебното производство писмени и гласни доказателства, административният съд е установил, че тези доказателства не доказват към 01.01.2006 г. ревизираното лице да е разполагало с налични 58 400 лв., представляващи финансова помощ от майката на неговата съпруга, върнати суми по сключени от него договори за заем в качеството му на заемодател от заемополучателите А. Р. и Р. А.. Обосновал е извод, че личните средства на съпругата и доходите на жалбоподателя от дейността му като ЕТ също не следва да се включват в приходната част на баланса. По отношение на непризнатите разходи за придобиване на материални активи, външни услуги, поддържане и ползване на лек автомобил в решението е прието, че жалбоподателят не е доказал връзката на тези разходи с осъществяваната от него като ЕТ дейност и използването им за целите на тази дейност. Не се оспорва от страна на жалбоподателя и не се установява в хода на съдебното производство неправилно определяне на осигурителните вноски по основание и размер. С така изложените мотиви Варненският административен съд е отхвърлил като неоснователно оспорването на РА и е присъдил в полза на ответника юрисконсултско възнаграждение. Настоящата касационна инстанция намира оспореното решение за валидно и допустимо, а наведените от касатора доводи за допуснати от съда съществени процесуални нарушения за неоснователни. Липсата на доклад по чл. 146 ГПК в първото по делото съдебно заседание, в който изрично да се посочи кои обстоятелства се признават и кои обстоятелства не се нуждаят от доказване не представлява съществено процесуално нарушение, налагащо отмяна на решението. Съществено процесуално нарушение е само това нарушение на съдопроизводствените правила, което ако не беше допуснато от съда, то би се достигнало до различни фактически и/или правни констатации и/или изводи при разрешаването на правния спор. В случая безспорните факти и спорните факти, които са от съществено значение за спора, са били изяснени още при оспорването на РА по административен ред. Същото се отнася и до правилността на определението, с което е разпределена доказателствената тежест между страните. С определение № 2980/21.05.2013 г. съдът е разпределил доказателствената тежест като е указал на ответника, че носи такава за установяване на фактическите основания за издаване на РА, а на жалбоподателя, че следва да докаже твърдените от него обстоятелства относно източниците на финансиране на направените разходи, доколкото самите разходи, констатирани в хода на ревизията, не са спорни. Следва да се отбележи, че първоначалното решение на първоинстанционния съд е отменено с решение № 5421/22.04.2014 г. на ВАС, първо отд. по адм. д. № 11872/2013 г., поради допуснато съществено процесуално нарушение, изразяващо се в неправилна преценка от страна на съда на несвоевременното връчване на уведомлението по чл. 124, ал. 1 ДОПК, което е довело до ограничаване обхвата на контрола за законосъобразност на РА и липсата на изследване относно материалната му законосъобразност. Твърдените от касатора съществени процесуални нарушения не са преценени като такива от касационния състав, постановил решението по адм. д. № 11872/2013 г., а съгласно чл. 226, ал. 1 АПК при новото разглеждане производството започва от първото незаконосъобразно процесуално действие, което в случая е липсата на мотиви за материалната законосъобразност на оспорения РА. Неправилни са твърденията на касатора, че съдът е изключил от доказателствения материал представените при повторното разглеждане на делото доказателства във връзка с отпадналото основание на ревизионното производство и във връзка с процесуалните нарушения, допуснати в хода на ревизионното производство, изразяващи се във връчване на съобщения на електронен адрес, който не е посочен от ревизираното лице. Видно от протоколите от проведените открити съдебни заседания на 27.05.2014 г. и на 08.07.2014 г., всички представени от процесуалния представител на жалбоподателя писмени доказателства са подробно описани и приети. Тези доказателства са обсъдени в мотивите на решението във връзка с твърденията на жалбоподателя. Правилна е преценката на съда относно това, че ЗВР и исканията за представяне на документи и писмени обяснения са редовно връчени на електронния адрес на упълномощено лице - Г. Й. М., съгласно уведомление от ревизираното лице от 11.06.2012 г. и представено пълномощно, с което М. е упълномощен да получава ЗВР, да представя документи и да подава всички видове декларации от името на д-р П. Б.. Правилно е констатирано от съда, че от посочения електронен адрес са получени потвърждения от името на Б. и е подадено заявление за продължаване на срок за представяне на документи. Жалбоподателят е представил своевременно поисканите му обяснения и документи. По делото от страна на жалбоподателя е представено определение № 6102/27.12.2013 г. по адм. д. № 4436/2013 г. на АС - В., влязло в законна сила, в мотивите на което съдът е приел, че съобщението за РА № 181301600/22.08.2013 г., различен от процесния, е връчено нередовно на електронния адрес на Г. Й. М., тъй като пълномощникът не е бил упълномощен да получава РА. В случая обаче става въпрос за връчване на ЗВР, изрично посочени в пълномощното, и на съобщения за представяне на документи, които пълномощникът изрично е упълномощен да представя на органите на НАП. Поради това правилно е преценено от съдебния състав, постановил оспореното решение, че приетото в определение № 6102/27.12.2013 г. по адм. д. № 4436/2013 г. на АС - В. по отношение редовността на връчването на съобщението за посочения РА не го обвързва до степен, че да обоснове нередовност на връчването на ЗВР и исканията за представяне на документи в конкретното ревизионно производство. Правилни са изводите на съда и по отношение на решение от 24.09.2013 г. по к. н. а. х. д. № 316/2013 г. на Русенския административен съд, с което е отменено решение на Районен съд - Р. по н. а. х. д. № 169/2013 г. и НП № 1878/25.09.2012 г. Това НП не представлява повод за образуване на ревизионното производство противно на твърденията на касатора и неговата отмяна не обосновава извод за отпаднало основание, на което е било образувано ревизионното производство, съответно - за незаконосъобразност на РА. Решението е правилно в частта му, в която е преценен като валиден РА и издаден при спазване на законовите изисквания за неговата форма, както и след проведено ревизионно производство, в което не са допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила, препятстващи защитата на ревизираното лице или проверката за законосъобразност на РА от съда. Доводите за това, че при връчването на уведомлението по чл. 124, ал. 1 ДОПК е допуснато съществено процесуално нарушение, са обсъдени в отменителното решение на ВАС и са приети за неоснователни. Мотивите на решението на тричленния състав на ВАС се възприемат изцяло от настоящия касационен състав, поради което не е необходимо да бъдат преповтаряни отново. При извършената проверка за съответствието на първоинстанционното решение с материалния закон се констатира частична незаконосъобразност на същото, поради следното: За 2008 г. и 2009 г. задълженията за данък по чл. 48, ал. 2 ЗДДФЛ не са определени по реда на чл. 122 ДОПК, а по общия ред като ФР за 2008 г. е увеличен с 4 469.52 лв., а за 2009 г. със 7 622.04 лв. на основание чл. 26, т. 1 ЗКПО, представляващи според ревизиращия екип разходи, несвързани с дейността, направени по подробно описаните в РД фактури. Голяма част от закупените стоки по фактурите с оглед естеството си не могат да бъдат използвани в осъществяваната от д-р Б. дейност - 2 бр. сешоари, кош, скара, тунер, високоговорители, ъглошлайф, аксесоари за камина, комплект за поливане, миксер, куфар за инструменти, дигитална фоторамка, пералня, кръстат ключ, машина за рязане на плочки, акумулатор, три броя телевизори и др. Що се отнася до паркета, климатиците, строителните материали и строителните услуги /монтаж на климатици и довършителни СМР/, както и изброените по-горе стоки, жалбоподателят не е доказал в хода на съдебното производство, че се намират, съответно че СМР са извършени в офис, находящ се гр. Р., ул. "Ц. О." .№..., ет. ..., ап. .... В хода на ревизията е извършена проверка в лекарския кабинет, находящ се в гр. Р. на бул. "С." ..№... и намиращите се в него уреди, оборудване, монтирани прозорец, комарник, сенник и пр. са признати за разходи, свързани с дейността. За част от СМР и уреди жалбоподателят твърди, че са извършени, съответно са му били необходими във връзка с осъществяваната от него дейност в СБАЛ "Медикус" ООД, съгласно договор за наем от 08.01.2003 г. Правилно е прието от съда, че след като в периода на извършване на ревизията не е имало достъп до сградата на "Медикус" ООД, то извършването на СМР в ползваните под наем помещения жалбоподателят е можел да докаже чрез представянето на договори за извършване на СМР и протоколи за приемането им, от които да е видно къде се намират обектите, в които са направени. Изложените съображения обосновават извод за законосъобразност на решението на АС - В. в частта му, в която е потвърден РА относно установените задължения за данък по чл. 48, ал. 2 ЗДДФЛ и ЗОВ за 2008 г. и 2009 г. Правните основания, на които са определени задълженията за ЗОВ, са правилно посочени от ревизиращия екип и от съда. Размерът им също е правилно определен. Дължимостта на ЗОВ касаторът оспорва само в частта им, в които са определени върху данъчна основа по реда на чл. 122, ал. 2 ДОПК. За 2006 г. и 2007 г. данъчната основа за облагане с данък по чл. 35 ЗОДФЛ (отм.) и чл. 48 ЗДДФЛ е определена по реда на чл. 122, ал. 2 ДОПК, тъй като ревизиращият екип в хода на ревизията е установил обстоятелства по чл. 122, ал. 1, т. 2 и т. 7 ДОПК. По този ред са определени с РА и задълженията за ЗОВ. Неправилно административният съд е потвърдил РА в частта му, в която на ревизираното лице са определени задължения за данък по чл. 48 ЗДДФЛ и ЗОВ за 2007 г., тъй като според констатациите в Ревизионния доклад /РД/ на стр. 53 - стр. 56 приходите за тази година, установени от ревизиращите органи, са в общ размер 48 616.96 лв., а общият размер на разходите - 34 260.05 лв., т. е. не е налице недостиг на средства за покриването на направените разходи, за да се приеме, че са налице укрити приходи/доходи или че получените приходи не съответстват на имущественото и финансовото състояние на данъчно задълженото лице, т. е. органът по приходите не е доказал наличието на обстоятелства по чл. 122, ал. 1, т. 2 и т. 7 ДОПК за посочения данъчен период. Неправилно в тази връзка от органа, издал РА, е прието, че наличието на посочените обстоятелства се потвърждава от констатираните отрицателни салда на конкретни дати през годината. Съгласно чл. 12, ал. 1 ЗДДФЛ, приложим за процесната 2007 г., облагаеми са доходите от всички източници, придобити от данъчно задълженото лице през данъчната година. Според чл. 15, чл. 16 и чл. 17 ЗДДФЛ данъчната година е календарната година, а облагаемият доход и данъчната основа се определят за всеки източник на доход поотделно. Общата годишна данъчна основа е сумата на годишните данъчни основи по чл. 25, чл. 30, чл. 34 и чл. 36, намалена с предвидените в този закон данъчни облекчения. Следователно релевантно за спора с оглед това налице ли е обстоятелство по чл. 122, ал. 1, т. 2 и т. 7 ДОПК е салдото към 31 декември на 2007 г., получено при съпоставяне общо на приходите и разходите за годината, което е положително. Поради изложеното по-горе, решението на Варненския административен съд следва да бъде отменено като постановено при неправилно приложение на материалния закон в частта му, в която е отхвърлена жалбата на д-р Б. против РА относно установените с него данъчни задължения и задължения за ЗОВ за 2007 г. и съответните лихви за забава и вместо това да се постанови друго решение по съществото на спора, с което да се отмени РА в посочената част. За 2006 г. са установени от ревизиращите органи обстоятелства по чл. 122, ал. 1, т. 2 и т. 7 ДОПК, тъй като след съпоставка на констатираните при ревизията приходи и направените разходи общо за годината, видно от таблицата на стр. 44 - стр. 47 от РД е налице превишение на приходите над разходите /приходи общо 3 608 лв. и разходи общо 42 049.58 лв./. Първият спорен въпрос във връзка с определянето на основата за облагане е този за началното салдо към 01.01.2006 г. или за това разполагало ли е лицето с налични парични средства към този момент и в какъв размер. Според неговите твърдения сумата, която е била налична у него към 01.01.2006 г., е била в размер на 58 400 лв., представляващи: финансова помощ от майката на неговата съпруга в размер на 6 000 лв.; върнати суми по сключени от него договори за заем в качеството му на заемодател от заемополучателите А. Р. и Р. А. в общ размер 30 000 лв.; началните салда по сметките на ЕТ към 01.01.2006 г. - по сметка "банка" в размер на 8 617.20 лв. и по сметка "каса" в размер на 3 662.11 лв.; спестени доходи от него и съпругата му в размер на 19 130.35 лв. По отношение на паричните средства, налични по сметките на ЕТ, към 01.01.2006 г. правилно е прието от органите по приходите и от първоинстанционния съд, че няма как да бъдат приети като налични за физическото лице на посочената дата, след като са налични по сметките на търговеца, и няма как те да са използвани за направените от лицето през 2006 г. разходи, в какъвто смисъл са и констатациите на вещото лице по назначената ССЕ. Правилно също така е прието, че представените от жалбоподателя договори за заем от 2000 г. и 2001 г., по силата на които П. Б. Д. предоставя в заем на А. Д. Р. сумата от 20 000 лв. и на Р. М. А. сумата от 10 000 лв., както и три разписки за върнати суми от Р., както следва: на 03.09.2003 г. - 5 000 лв.; на 07.12.2004 г. - 10 000 лв. и на 17.10.2005 г. в размер на 5 000 лв., съответно една разписка от 15.12.2005 г. за върната сума от А. в размер на 10 000 лв., не доказват, че така изброените суми са били налични към 01.01.2006 г. Свидетелските показания на Р. също правилно са преценени от съда. Свидетелят заявява, че е върнал първата сума през 2003 г., тъй като не бил похарчил изцяло получения заем от 20 000 лв., получени през 2000 г., а втората сума през м. декември 2004 г. върнал след като получил банков кредит. Последната сума от 5 000 лв. спестил от трудовите си възнаграждения. Доказателства за получения от Р. в края на м. ноември 2004 г. банков кредит и в какъв размер не са представени по делото. При извършената проверка в хода на ревизията е установено, че основното трудово възнаграждение на А. Р. в посочения период е в размер на 450 лв., което опровергава твърденията на свидетеля за спестена сума от трудово възнаграждение в размер на 5 000 лв., особено ако е трябвало да връща и банков кредит. Допълнителен аргумент за неприемане тезата на жалбоподателя относно върнатите заеми са дадените от съпругата му в хода на проведеното й ревизионно производство писмени обяснения, според които наличните средства, с които са разполагали тя и съпругът й към 01.01.2006 г., са били спестени трудови възнаграждения и предоставена помощ от родителите й. Същата не твърди, че съпругът й е получавал суми от посочените по-горе лица във връзка с дадени от него заеми, които са му били върнати. В ревизионното производство е установено, че д-р Б. е разполагал с немалък брой депозитни и разплащателни сметки, както и влогове, в пет различни банки. Ако получените от него суми през м. октомври и през м. декември 2005 г. са внесени в някоя от тези сметки до края на 2005 г. и използвани за покриване на разходи, направени през 2006 г., то те би следвало да участват в приходите за 2006 г., които са взети предвид от ревизиращия екип при проследяването на паричния поток. Що се отнася до сумите, за които се твърди, че са получени през 2003 г. и 2004 г., в т. ч. и сумата от 6 000 лв. от майката на съпругата на лицето, за която също се представят доказателства, че е дадена през 2004 г., по отношение на тях липсват каквито и било доказателства за това, че са били налични към 01.01.2006 г. Видно от констатациите в РД, съставен след проведена ревизия на Д. Г. К., съпруга на П. Б. Д., обхващаща периода от 01.01.2006 г. до 31.12.2011 г., установеното и при нея начално салдо за 2006 г. е нулево, от което следва че не са доказани твърденията на жалбоподателя за налични към 01.01.2006 г. 19 130.35 лв. за двамата съпрузи, представляващи спестени средства от трудови възнаграждения. Според дадените от Д. К. писмени обяснения, от МБАЛ - Р., където работи по трудов договор, не са й предоставени необходимите й документи, за да докаже получените през 2005 г. трудови възнаграждения. Изложеното по-горе, обосновава извод за законосъобразно прието нулево салдо към 01.01.2006 г. от ревизиращия екип. Основателен обаче е доводът на касатора, че неправилно и в противоречие с разпоредбите на СК както данъчните органи, така и първоинстанционният съд, са отказали да вземат предвид установената с РД в хода на ревизията на Д. К. като изтеглена от АТМ от сметката й в Първа инвестиционна банка сума от 9 430 лв., от която за покриване на общите за семейството разходи за издръжка и за закупуването на подземен гараж са изразходвани 6 161.68 лв. и е останала в края на годината положителна разлика от 3 268.32 лв. Доколкото част от разходите, установени като направени от Б. през 2006 г., представляват вноски по влогови сметки в ДСК и Инвестбанк, за разлика от сметките в Първа инвестиционна банка и ЦКБ, които са разплащателни и по които е установено прехвърляне и на суми от сметки на ЕТ, то с оглед разпоредбата на чл. 19, ал. 1 от Семейния кодекс /СК/, отм., приложим към процесния период от време, установяваща общност на паричните влогове за двамата съпрузи, със сумата от 3 268.32 лв. следва да се намалят разходите на ревизираното лице. РА е законосъобразен и в частта му, в която за 2006 г. е определен данък по чл. 35 ЗОДФЛ (отм.) за доход от търговска дейност, тъй като данъчната основа е формирана по чл. 122, ал. 2 ДОПК. Незаконосъобразно също така са определени с РА задължения за ЗОВ върху данъчна основа по чл. 122, ал. 2 ДОПК за 2006 г. Според приетото ТР № 1/18.05.2016 г. по ТД № 3/2015 г. на ОСС от I и II колегия на ВАС разпоредбите на чл. 122 - 124 ДОПК относно установяване дължимост на задължителни осигурителни вноски са неприложими за периода преди създаването на чл. 124а ДОПК - ДВ, бр. 14/2011 г., в сила от 15.02.2011 г. Поради тези съображения настоящият касационен състав намира, че облагаемата данъчна основа за 2006 г. е в размер на 47 867.83 лв. която следва да бъде намалена със ЗОВ. Дължимия от ревизираното лице данък по чл. 35 ЗОДФЛ /отм/ е в размер на 9 683 лв. и съответната лихва за периода от 16.05.2007 г. до 03.01.2013 г. Разноски: Съгласно чл. 161, ал. 1 ДОПК на страните се присъждат разноски за всяка инстанция съобразно уважената и съответно отхвърлената част от жалбата. Жалбоподателят чрез процесуалния си представител е заявил своевременно искане за присъждане на разноски и е представил списък на разноските както в двете първоинстанционни производства, така и в двете касационни производства. Ответникът се е представлявал от юрисконсулт в двете първоинстанционни производства и чрез пълномощника си е заявил своевременно искане за присъждане на юрисконсултско възнаграждение. На жалбоподателя съобразно уважената част от жалбата се дължат разноски, представляващи внесени държавни такси, адвокатско възнаграждение и възнаграждение за вещо лице, посочени в списъците за разноските и доказани документално като направени в общ размер 1296.72 лв. На ответника за първоинстанционните производства, в които е бил представляван от юрисконсулт, следва да се присъди юрисконсултско възнаграждение, съответно на отхвърлената част от жалбата, определено по реда на чл. 8, ал. 1, т. 4 от Наредба № 1/2004 г. за минималните размери на адвокатските възнаграждение в общ размер 2 356.40 лв. По компенсация жалбоподателят следва да бъде осъден да заплати на ответника разноски в размер на 1 059.68 лв. Мотивиран така и на основание чл. 221, ал. 2 вр. чл. 222, ал. 1 АПК, Върховният административен съд, първо отделение

Цитирани разпоредби

2