Решение № 10021 от 16.07.2014 г. на ВАС по адм. д. № 3159/2014 г.

Решение № 10021 от 16.07.2014 г. на ВАС по адм. д. № 3159/2014 г., VI о., докладчик председателят Наталия Марчева Производството е по чл. 208 и сл. АПК и по чл. 229, ал. 1 АПК. Образувано е по касационна жалба на "ФСО" ООД със седалище и адрес на управление в гр. София срещу решение № 7221 от 21.11.2013 г. по адм. д. № 4965/2013 г. по описа на Административен съд - София-град, второ отделение, 27 състав. Релевирани са оплаквания по чл. 209, т. 3 КСО. Ответникът - Дирекция "Инспекция по труда" - гр. София, чрез процесуалния си представител юрисконсулт Стоянова, моли решението да бъде оставено в сила като правилно и законосъобразно. Ответниците - Йоанна Красимирова Коцева, Слави Руменов Димитров, и двамата от гр. София и Красимир Илиев Григоров от с. Пожарево, чрез особения си представител адвокат Капка Гергинова, молят решението да бъде оставено в сила по съображения, изложени в писмено становище от 05.11.2013 г. Ответниците - Цветелина Радкова Данаилова от с. Искрец, община Своге, Радко Данаилов Здравков със същото местожителство, Мариана Йорданова Илиева от гр. Своге, Хари Хариев Андреев, Дарина Хариева Андреева и Валентин Христов Лилов и тримата от гр. София, Милена Апостолова Димитрова от гр. Перник и Емил Йорданов Станимиров от с. Мърчаево, не са взели отношение по касационната жалба. По делото е постъпила и частна жалба от Хари Хариев Андреев от гр. София и Емил Йорданов Станимиров от с. Мърчаево срещу определението от 05.11.2013 г., с което е даден ход на делото по същество. Молят определението да бъде отменено, тъй като те не били изслушани от решаващия състав на първоинстанционния съд, независимо, че са присъствали. Представителят на Върховна административна прокуратура дава заключение за неоснователност на касационната жалба и процесуална недопустимост на частната жалба. I. По касационната жалба. Последна е постъпила в предвидения в чл. 211, ал. 1 АПК 14-дневен преклузивен срок, подадена е от надлежна страна и процесуално е допустима, но разгледана по същество е неоснователна. С решение № 7221 от 21.11.2013 г. по адм. д. № 4965/2013 г., Административен съд - София-град, второ отделение, 27 състав, е отхвърлил жалбата на "ФСО" ООД със седалище и адрес на управление в гр. София срещу предписания по т. 4, т. 5, т. 6 и т. 7 от протокол за извършена проверка изх. № ИТ П-3934 от 22.03.2013 г. на инспектори при Дирекция "Инспекция по труда" - София-град. Така постановеният съдебен акт не страда от визираните в касационната жалба отменителни основания по чл. 209, т. 3 АПК. Съдът е разяснил делото изцяло и е постановил решението си въз основа на събраните доказателства, разгледани в тяхната съвкупност. По първоначалното делото е установено, че в игралните зали на дружеството е възприет принципът на сумирано отчитане на работното време. През м. декември 2012 г., в обект на жалбоподателя, служителите на длъжност "крупие" Цветелина Радкова Данаилова, Емил Йорданов Станимиров, Хари Хариев Андреев, Красимир Илиев Григоров, Йоанна Красимирова Коцева и Слави Руменов Димитров имат по 7 нощни и 6 дневни смени. Общото отработено време на всеки един от тях при дневни смени е 156 часа, а не 143 часа, както е сметнал работодателят им, погрешно изключвайки по 1 час от смените като почивка. Налице е и неправилно изчисляване на нощните часове на труд. Лицата имат по седем нощни смени с по 8 часа нощен труд по смисъла на чл. 140, ал. 2 КТ, т. е. 56 часа, а не 49 ч., както е записано в графика. Тези часове се преизчисляват при сумирано работно време и се получават 64 ч. Към общото отработено време от 156 часа за месеца се прибавят от преизчислените нощни часове - от 56 на 64 часа. Така се увеличават и извънредните часове на месеца. При 18 работни дни за м. декември 2012 г. и 144 работни часа, посочените лица имат отработени 164 работни часа, т. е. по 20 часа извънреден труд, който следва да бъде заплатен. През м. януари 2013 г. Мариана Илиева, Цветелина Данаилова, Дарина Андреева, Красимир Григоров и Йоанна Коцева имат по 7 дневни и 8 нощни смени, като общото отработено време на всеки един от тях е 180 часа, а не 165 часа, както е сметнал работодателят. От тях нощните са 64 часа, а при сумирано изчисляване се получават 73 часа. При преизчисляване на извънредните часове, които за м. януари за тези лица са 13 часа, при 22 работни дни се получават 176 часа работно време. Хари Андреев, Валентин Лилов и Радко Здравков имат по 8 дневни смени и 7 нощни. Общо отработените часове за всеки от тях са 180 часа. От тях нощни смени 56 часа, които след сумирано изчисляване правят 64 часа. Времето на положен труд на Слави Димитров при две дневни смени на месеца, е 24 часа, а не 22 часа. Цитираните изводи на съда относно фактическата обстановка по спора кореспондират със съдържащите се на стр. 27 и 28 графици - присъствени форми за м. декември 2012 г. и за м. януари 2013 г. за длъжността "крупие" в игрална зала гр. София, Орион, в които касаторът е отразил отработените дни, часове (дневни и нощни), преизчисления нощни часове, извънредни часове. Действително, както административният орган, така и съдът неправилно са приели, че изключвайки по 1 час от смените като време за почивка, работодателят е извършил нарушение. Този извод противоречи на разпоредбата на чл. 151, ал. 2 КТ, съгласно която почивките не се включват в работното време. Но при преглед на съдържанието на предписанията по т. 4, т. 5, т. 6 и т. 7 от протокол за извършена проверка изх. № ИТ П-3934 от 22.03.2013 г. на инспектори при Дирекция "Инспекция по труда" - София-град, се установява, че предписание в тази насока няма, а именно предписанията подлежат на съдебен контрол. Ето защо нито констатациите в протокола, нито изводите на първоинстанционния съд в тази връзка влияят на законосъобразността на административния акт, както и на законосъобразността на съдебното решение. Съгласно чл. 151, ал. 3 КТ, в производства с непрекъсваем процес на работа и в предприятия, в които се работи непрекъснато, работодателят осигурява на работника или служителя време за хранене през работното време. Тезата на касатора не държи сметка, че по т. 4 от протокол за извършена проверка изх. № ИТ П-3934 от 22.03.2013 г. на инспектори при Дирекция "Инспекция по труда" - София-град предписанието е не за неспазване на чл. 151, ал. 1 КТ, която норма се отнася до работното време на работника или служителя, което позволява прекъсване на работния процес с една или няколко почивки, включително и почивка за хранене. В случая безспорно е установено, че за служителите на дружеството, назначени на длъжността "крупие" е налице непрекъснат процес на работа.