Определение № 472 от 20.01.2025 г. на ВАС по адм. д. № 11855/2024 г.

Производството е по реда на чл. 216а, ал. 3 от Закона за обществените поръчки /ЗОП/, във връзка с чл. 229 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/. Образувано е по частна жалба, подадена от "Лъки Сис" ЕООД, със седалище гр. Силистра, чрез процесуалния му представител адвокат К. Митова, против определение № 1251/21.11.2024 г., постановено от Комисията за защита на конкуренцията /КЗК, Комисията/ по преписка № КЗК-862/2024 г., с което е оставена без разглеждане жалбата на дружеството /вх.№ ВХР-1824/30.09.2024 г./ срещу решение № D37130533/16.09.2024 г. на кмета на община Силистра, за класиране на участниците и определяне на изпълнител в процедура за възлагане на обществена поръчка, с предмет "Доставка на хранителни продукти за детски и социални заведения при община Силистра", открита с решение № F461071/21.12.2023 г. на възложителя, в частта по обособена позиция № 4 "Пакетирани стоки и подправки", и е прекратено производството по преписка № КЗК-862/2024 г. Частният жалбоподател оспорва изводите на КЗК за недопустимостта на оспорването му и излага подробни съображения за незаконосъобразността на атакувания акт, по които претендира отмяната му и връщане на преписката за продължаване на действията по подадената от него жалба срещу решение на възложителя. Ответниците - кметът на община Силистра и "Паралел 92 Трейд" ЕООД, не изразяват становища по реда на чл. 232 АПК. Върховният административен съд, в настоящия състав на четвърто отделение, след преценка на доводите в частната жалба и събраните по делото доказателства, приема частната жалба за допустима, като подадена от надлежна страна в срока по чл. 216а, ал. 1 ЗОП, а разгледана по същество - за неоснователна, поради следното: Производството пред Комисията за защита на конкуренцията е образувано по жалбата на "Лъки Сис" ЕООД, срещу решение № D37130533/16.09.2024 г. на кмета на община Силистра, за класиране на участниците и определяне на изпълнител в процедура за възлагане на обществена поръчка, с предмет: "Доставка на хранителни продукти за детски и социални заведения при община Силистра", в частта по обособена позиция № 4 "Пакетирани стоки и подправки". Обществената поръчка е с УИН в РОП 00030-2023-0050. За да постанови оспорения акт, КЗК приема, че за оспорващия не е налице активна процесуална легитимация, в съответствие с изискването на чл. 198, ал. 1, т. 3 ЗОП, тъй като "Лъки Сис" ЕООД не е "заинтересован кандидат" по смисъла на § 2, т. 12 ДР ЗОП, нито "заинтересован участник" по § 2, т. 13 ДР ЗОП в процедурата. За да направи този извод, Комисията отчита, че оспореното решение на кмета на община Силистра е постановено, след като с предходно решение № D31117314/23.02.2024 г. на възложителя в процедурата, на първо място по процесната обособена позиция № 4 е било класирано "Лъки Сис" ЕООД, а на второ място - "Паралел 92 Трейд" ЕООД, впоследствие отменено по жалбата на последното дружество, с решение № 447/25.04.2024 г. по преписка № КЗК-199/2024 г. на КЗК, с което преписката е върната за ново провеждане на процедурата по тази обособена позиция, от етапа на разглеждане на представената от "Лъки Сис" ЕООД писмена обосновка при условията на чл. 72, ал. 3 ЗОП, при съобразяване на мотивите в решението на КЗК. Последното не е обжалвано пред Върховния административен съд и е влязло в сила. Така, след повторното разглеждане на офертите и писмените обосновки на двамата участници в обществената поръчка по тази позиция, възложителят издава решение № D33463297/21.05.2024 г., с което отстранява от участие, както "Лъки Сис" ЕООД, така и "Паралел 92 Трейд" ЕООД. Решението е оспорено само от "Паралел 92 Трейд" ЕООД, при което е влязло в сила в частта му относно отстраняването на "Лъки Сис" ЕООД, което дружество съответно е изгубило качеството на заинтересован участник в процедурата по възлагане на обособена позиция № 4. Поради това, без значение е факта, че с решение № 873/08.08.2024 г. по преписка № КЗК-462/2024 г., КЗК отменя акта на възложителя в частта му относно отстраняването на "Паралел 92 Трейд" ЕООД като незаконосъобразно, и връща преписката на кмета на община Силистра за продължаване на процедурата от етап класиране на офертата на този участник по предварително определения критерий "най-ниска цена" и избор на изпълнител, при съобразяване на дадените с решението й указания /това решение също не е атакувано пред ВАС и е влязло в сила/. В изпълнение на решението е осъществено ново разглеждане на писмените обосновки на двамата участници и "Лъки Сис" ЕООД е повторно отстранено с решение № D37130533/16.09.2024 г. на кмета на община Силистра, с което на първо място по критерия "най-ниска цена" е класирано "Паралел 92 Трейд" ЕООД, определено за изпълнител по обособена позиция № 4. Предвид така установеното КЗК обосновано приема, че към момента на подаване на жалбата, по която е образувано производството по преписка № КЗК-862/2024 г., "Лъки Сис" ЕООД няма качеството на "заинтересован участник" по смисъла на § 2, т. 13 ДР ЗОП, тъй като не е упражнило правото си да обжалва решението на възложителя от 21.05.2024 г., с което е било отстранено от участие в процедурата с влязло в сила решение. Поради това, правилна е осъществената преценка, че дружеството няма активна легитимация да подава жалба срещу последващото решение на възложителя, от 16.09.2024 г., при условията на чл. 198, ал. 1, т. 3 ЗОП, вр. чл. 196, ал. 1, т. 1 ЗОП, което няма самостоятелно правно значение за отстраняването му, а оттам и че са налице предпоставките жалбата на "Лъки Сис" ЕООД срещу това решение на кмета на община Силистра, да бъде оставена без разглеждане. Оспорваното определение на КЗК е валидно, допустимо и правилно. При постановяването му не са осъществени нарушения, представляващи отменителни основания. Не намират основание оплакванията на частния жалбоподател, още повече, че в основната си част възпроизвеждат твърдения, вече заявени с жалбата пред КЗК, без да се сочи конкретен порок на постановения от нея акт. Липсват данни за допуснати нарушения на процесуални правила, както и на противоречие с приложимия материален закон на акта на КЗК, с който правилно е извършена дължимата проверка по допустимостта на подадената жалба. Според чл. 196, ал. 1, т. 1 ЗОП решението за определяне на изпълнител подлежи на обжалване от посочените в чл. 198, ал. 1, т. 3 ЗОП лица, в срока по чл. 197, ал. 1, т. 7, б. "а" ЗОП, т.е. само от заинтересовани кандидати или участници. Съгласно легалното определение по § 2, т. 12 ДР ЗОП на "заинтересован кандидат", такъв е кандидатът, който не е отстранен окончателно от участие на етапа на предварителен подбор, тъй като не е уведомен за отстраняването или производството по обжалване на решението, с което е отстранен, не е приключило, а според § 2, т. 13 ДР ЗОП "заинтересован" е участник, който не е отстранен окончателно от процедурата, с изрично уточнение, че отстраняването е окончателно, когато е уведомен за решението, с което е отстранен и то е влязло в сила, както и че е заинтересован участник, който е класиран, но не е избран за изпълнител. Анализът на приложимата в случая правна уредба, налага по несъмнен начин извода, че след като "Лъки Сис" ЕООД е отстранено от участие в процедурата по възлагане на обособена позиция № 4 с влязлото в сила в тази му част, решение № D33463297/21.05.2024 г. на кмета на община Силистра, то повторното посочване на отстраняването му в процесното решение № D37128407/16.09.2024 г. на възложителя няма самостоятелни правни последици и не променя факта, че дружеството вече е изгубило качеството на "заинтересован участник" в провежданата процедура по смисъла на § 2, т. 13 ДР ЗОП, поради което не е легитимирано да атакува това решение. Наличието на правен интерес е задължителна процесуална предпоставка за сезиране на КЗК във връзка с разрешаването на възникнал правен спор. Правният интерес предпоставя упражняването на правото за обжалване на административни актове по административен и съдебен ред и трябва да е наличен не само при подаване на жалбата, но и през целия процес, както и към момента на постановяване на решението. Липсата му обуславя извод за недопустимост на подадената жалба. С влизането в сила на решение № D33463297/21.05.2024 г. на възложителя в частта му относно отстраняването му, "Лъки Сис" ЕООД вече не е "заинтересован участник" по смисъла на § 2, т. 13 ДР ЗОП и е извън кръга на субектите, активно легитимирани да атакуват последващите актове на възложителя в процедурата. За жалбоподателя не е налице и правен интерес от оспорването на решение № D37128407/16.09.2024 г. на кмета на община Силистра, с което друг участник е класиран и определен за изпълнител на обособена позиция № 4, при наличието на влязло в сила, предходно решение на възложителя, за неговото отстраняване. Поради това, жалбата пред КЗК законосъобразно е оставена без разглеждане и е прекратено образуваното по нея производство. По изложените съображения формираните от КЗК изводи изцяло съответстват на действителната фактическа обстановка и приложимия закон, поради което атакуваното определение, като правилно следва да бъде оставено в сила. Водим от горното и на основание чл. 216а, ал. 1 ЗОП във връзка с чл. 236 и чл. 221, ал. 2, изречение първо, предложение първо АПК, Върховният административен съд, четвърто отделение,