Решение № 23 от 10.3.2023 г. на Районен съд - Козлодуй по дело № 28/2023 г.

Производство e по чл.59 и сл. от Закона за административните нарушения и наказания (ЗАНН). Образувано е по повод жалбата на М. Д. И. с ЕГН: ••••••••••, в качеството му на Управител на Многопрофилна болница за активно лечение „Св. Иван Рилски-Козлодуй“ ЕООД с ЕИК: 106510388 гр. Козлодуй, чрез адв. И. Р. Ш. от ТАК срещу Наказателно постановление № НП-102/26.11.2021г. на Изпълнителна агенция „Медицински надзор“ гр. София, с което за 5 /броя/ нарушения на чл.68, ал.7 от Закона за лечебните заведения, на основание чл.116к, ал.1 от Закона за лечебните заведения, на жалбоподателя са наложени 5 /пет/ броя административни наказания „Глоба“, всяко от които в размер на 400 лева. Жалбоподателят оспорва констатациите, като твърди, че в процедурата по съставяне на акта за установяване на административно нарушение и наказателното постановление са допуснати нарушения на процесуалните правила, водещи до ограничаване на правото на защита на санкционираното лице. Счита се, че жалбоподателят неправилно е привлечен към административнонаказателна отговорност, тъй като трудовите договори със служителите на лечебното заведение не са сключени от него, а от предходни управители, както и че неправилно е била определена датата на извършване на вмененото нарушение. В условията на евентуалност, в случай, че наказателното постановление бъде потвърдено се моли съда да намали наложените „Глоби“ в размер на 400 лева всяка до предвидения в закона минимум от 300 лева за всяка, тъй като не са изложени мотиви, за определянето на размера от административно-наказващия орган. Жалбата е с правно основание чл.59, ал.1 от ЗАНН, подадена е в преклузивния срок по ал.2 от този текст, от легитимиран субект и при наличие на правен интерес от обжалване, поради което е процесуално допустима. Разгледана по същество, жалбата е основателна. В съдебно заседание жалбоподателят не се явява, не се представлява. Изпратено е писмено становище, с което поддържа подадената жалба. Претендира разноски. Ответната страна – административно-наказващият орган Изпълнителна агенция „Медицински надзор“ гр. София се представлява от юрисконсулт Л.П., който оспорва жалбата, като неоснователна и моли същата да бъде отхвърлена като такава, не сочи доказателства и не прави доказателствени искания. Претендира разноски. Съдът, като прецени поотделно и в съвкупност представените по делото доказателства и съобрази закона в контекста на правомощията си по съдебния контрол, намира за установено от фактическа страна следното: Видно от представен по делото Трудов договор №РД-15879/25.05.2021г. – Г.Х.Х. е назначен на длъжността „Изпълнителен Директор“ на Изпълнителна Агенция „Медицински надзор“ гр. София. Със Заповед №РД-01-102/22.07.2021г. на Изпълнителния Директор на Изпълнителна Агенция „Медицински надзор“ гр. София, свидетелите Р. М. Н. – „Началник отдел Контрол на медицинските дейности и оценка на качеството“ и Д. З. Д. – „Главен инспектор“ са определени като длъжностни лица да извършват проверки на физически и юридически лица, които осъществяват медицински дейности по смисъла на чл.2 от Закона за лечебните заведения на територията на Република България и да съставят актове по установяване на административни нарушения на Закона за здравето, Закона за лечебните заведения, Закона за трансплантация на органи, тъкани и клетки, Закона за лекарствените продукти в хуманната медицина и Закона за здравното осигуряване, както и на всички подзаконови нормативни актове, издадени по прилагането на посочените закони. В периода от 12.07.2021г. до 16.07.2021г., свидетелите Р. Н. и Д. Д., извършват цялостна проверка на дейността на Многопрофилна болница за активно лечение „Св. Иван Рилски-Козлодуй“ ЕООД с ЕИК: 106510388 гр. Козлодуй. При проверка на място в лечебното заведение, възложена със Заповед № РД 13-544/09.06.2021 г. на Изпълнителния Директор на Изпълнителна агенция „Медицински надзор“ е установено следното: Дейността на болницата се осъществява въз основа на Разрешение за осъществяване на лечебна дейност № МБ - 57/18.04.2016 г., издадено на основание на чл. 46, ал. 2, във връзка с чл. 50, ал. 2 от ЗЛЗ от Министъра на здравеопазването. Съгласно горепосоченото разрешение МБАЛ „Св. Иван Рилски – Козлодуй“ ЕООД гр. Козлодуй осъществява дейност по медицинска специалност „Хирургия“ в Хирургично отделение - с II-ро ниво на компетентност в изпълнение на медицински стандарт по „Общи медицински стандарти по хирургия, неврохирургия, гръдна хирургия, кардиохирургия, съдова хирургия, детска хирургия, пластично - възстановителна и естетична хирургия и лицево-челюстна хирургия“. От изискано и представено Поименно разписание на длъжностите към 01.07.2021 г. на МБАЛ „Св. Иван Рилски – Козлодуй“ ЕООД, гр. Козлодуй е установено, че длъжността „Началник отделение“ се изпълнява от д-р Б.С.с., назначен с Трудов договор № 43/12.07.2004 г., на основание чл. 96, ал. 1 от КТ - спечелен конкурс, с място на работа: МБАЛ „Св. Иван Рилски Козлодуй“ ЕАД. Договорът е сключен за срок от 3 години. Видно от Допълнително споразумение към Трудов договор № 46/12.07.2007 г. на основание чл. 96, ал. 1 от КТ - спечелен конкурс, същият е назначен на длъжност „Началник Хирургично отделение“ в МБАЛ „Св. Иван Рилски Козлодуй“ ЕООД, като договорът е сключен за срок от 3 години. На 05.03.2020 г. е сключено Допълнително споразумение за изменение на трудовото правоотношение. От него е установено, че Стоянов е назначен на длъжност „Началник Хирургично отделение“ в МБАЛ „Св. Иван Рилски Козлодуй“ ЕООД, като договорът е сключен за неопределено време. Констатирано е, че за длъжността „Началник Хирургично отделение“ не е обявяван конкурс и не е провеждан такъв към периода на проверката. Съгласно горепосоченото разрешение за осъществяване на лечебна дейност МБАЛ „Св. Иван Рилски – Козлодуй“ ЕООД, гр. Козлодуй осъществява дейност по медицинска специалност „Неврология“ в Отделение но нервни болести - с второ ниво на компетентност в изпълнение на медицински стандарт по „Нервни болести“. За нуждите на контролното производство е изискано и представено Поименно разписание на длъжностите към 01.07.2021 г. на МБАЛ „Св. Иван Рилски – Козлодуй“ ЕООД. гр. Козлодуй. От същото е видно, че длъжността „Началник отделение“ се изпълнява от д-р Д.Н. И., назначен с Трудов договор № 68/05.12.1989 г., на длъжност „Главен лекар“. На 11.10.2007 г. е сключено Допълнително споразумение към Трудов договор № 178/11.10.2007 г., видно от което същият е назначен на длъжност „Началник Неврологично отделение /НО/“ с място на работа МБАЛ „Св. Иван Рилски“ Козлодуй ЕООД, като договорът е сключен до обявяването и излизане резултатите от конкурс. На 05.03.2020 г. е сключено Допълнително споразумение за изменение на трудовото правоотношение, от което се установява, че И. е назначен на длъжност „Началник Неврологично отделение“ в МБАЛ „Св. Иван Рилски Козлодуй“ ЕООД, като договорът е сключен за неопределено време. Констатирано е, че за длъжността „Началник Неврологично отделение“ не е обявяван конкурс и не е провеждан такъв към периода на проверката. Съгласно горепосоченото разрешение за осъществяване на лечебна дейност МБАЛ „Св. Иван Рилски – Козлодуй“ ЕООД, гр. Козлодуй осъществява дейност по медицинска специалност „Педиатрия“ в Отделение по педиатрия - с първо ниво на компетентност в изпълнение на медицински стандарт по „Педиатрия“. От представено Поименно разписание на длъжностите към 01.07.2021 г. на МБАЛ „Св. Иван Рилски – Козлодуй“ ЕООД гр. Козлодуй е установено, че длъжността „Началник Детско отделение“ в МБАЛ „Св. Иван Рилски Козлодуй“ ЕООД се изпълнява от д-р М.Р., назначена с Трудов договор № 44/01.10.2001 г. на длъжност „Ординатор в Детско отделение“. На 05.03.2020 г. е сключено Допълнително споразумение за изменение на трудовото правоотношение, с което същата е назначена на длъжността „Началник Детско отделение“ /ДО/ в МБАЛ „Св. Иван Рилски Козлодуй“ ЕООД, като договорът е сключен за неопределено време. Констатирано е, че за длъжността „Началник отделение по Педиатрия“ не е обявяван конкурс и не е провеждан такъв към периода на проверката. Съгласно горепосоченото разрешение за осъществяване на лечебна дейност „МБАЛ „Св. Иван Рилски – Козлодуй“ ЕООД, гр. Козлодуй осъществява дейност по медицинска специалност „Акушерство и гинекология“ в Акушеро-гинекологично отделение - с второ ниво на компетентност в изпълнение на медицински стандарт по „Акушерство и гинекология“. От изискано и представено Поименно разписание на длъжностите към 01.07.2021 г. на МБАЛ „Св. Иван Рилски – Козлодуй“ ЕООД, гр. Козлодуй е установено, че длъжността „Началник Акушеро-гинекологично отделение“ в МБАЛ „Св. Иван Рилски Козлодуй“ ЕООД се изпълнява от д-р И.Б., назначен с Допълнително споразумение към трудов договор № 44/12.07.2007г., като договорът е сключен след спечелен конкурс, за срок от 3 години. На 05.03.2020 г. е сключено Допълнително споразумение за изменение на трудовото правоотношение, с което д-р Б. е назначен на длъжност „Началник Акушеро-гинекологично отделение“ в МБАЛ „Св. Иван Рилски Козлодуй“ ЕООД, като договорът е сключен за срок неопределено време. Установено е, че за длъжността „Началник Акушеро - гинекологично отделение“ не е обявяван конкурс и не е провеждан такъв към периода на проверката. От представено Поименно разписание на длъжностите към 01.07.2021 г. на МБАЛ „Св. Иван Рилски – Козлодуй“ ЕООД. гр. Козлодуй е констатирано, че длъжността „Главна медицинска сестра“ се изпълнява от Г.Г., назначена на Трудов договор. Съгласно Допълнително споразумение за изменение на трудовото правоотношение № 91/11.05.2018 г., на основание чл. 96, ал. 1 от КТ - спечелен конкурс за работното място е назначена на длъжност „Главна медицинска сестра“ в МБАЛ „Св. Иван Рилски Козлодуй“ ЕООД, като договорът е сключен за срок от 3 години. На 09.11.2020 г. е подписано Допълнително споразумение за изменение на трудовото правоотношение, с което Г.Г. е назначена на длъжност „Главна медицинска сестра“ в МБАЛ „Св. Иван Рилски Козлодуй“ ЕООД, като договорът е сключен за неопределено време. Установено е, че за длъжността „Главна медицинска сестра“ не е обявяван конкурс и не е провеждан такъв към периода на проверката. За всеки един от гореописаните пет случая е прието, че доктор М. Д. И., в качеството си на управител на МБАЛ „Св. Иван Рилски“ Козлодуй ЕООД, не е изпълнил задълженията си по Закона за лечебните заведения, а именно в качеството си на Управител и съответно на работодател на всички работещи в лечебното заведение, не е обявил и не е провел по установения в Закона за лечебните заведения конкурси за заемане на длъжността „Началник Хирургично отделение“ в лечебното заведение за срок до три години; за длъжността „Началник Неврологично отделение“ в лечебното заведение за срок до три години; за длъжността „Началник отделение по Педиатрия“ в лечебното заведение за срок до три години; за длъжността „Началник Акушеро- гинекологично отделение“ в лечебното заведение за срок до три години и за длъжността „Главна медицинска сестра“ в лечебното заведение за срок до три години. Прието е, че жалбоподателят е извършил пет нарушения на чл.68, ал.7 от Закона за лечебните заведения, на дата 16.07.2021г. – датата на приключване на проверката на място в МБАЛ „Св. Иван Рилски – Козлодуй“ ЕООД гр. Козлодуй. На 07.10.2021г. на жалбоподателя е съставен акт за установяване на административно нарушение №А-116. Съставеният АУАН е предявен на М. Д. И. на 26.10.2021г., който е вписал в него, че има възражения. Такива са депозирани при административно-наказващия орган на 02.11.2021г. и заведени с вх. №В-51, като същите са били обсъдени от административно- наказващия орган в издаденото от него Наказателно постановление № НП- 102/26.11.2021г. и приети за неоснователни. Административнонаказващият орган е приел нарушенията за установени от фактическа страна и е издал обжалваното наказателно постановление, с което за пет броя нарушения на чл.68, ал.7 от Закона за лечебните заведения, на основание чл.116к, ал.1 от Закона за лечебните заведения, е наложил на жалбоподателя пет броя административни наказания „Глоба“, всяко от които в размер на 400 лв. /четиристотин лева/. По делото са разпитани, актосъставителят Р. Н. и свидетелят при съставянето на акта Д. Д.. От показанията на свидетелите и приложената административно- наказателна преписка се установява, че въз основа на прокурорско разпореждане, са извършили цялостна проверка на МБАЛ „Св. Иван Рилски“ гр. Козлодуй, обхващаща структура, управление и дейност на лечебното заведение. Установени са нарушения, като едни от тях са, че ръководителят на лечебното заведение, към момента на проверката, не е провел конкурси и лекарите които са били на длъжност „Началник” на определена структура и главната медицинска сестра са назначени за неопределено време, което е нарушение на чл. 68, ал. 7 от ЗЛЗ. Именно поради това е съставен акт за установяване на административно нарушение на Управителя на МБАЛ „Св. Иван Рилски“ гр. Козлодуй. Съдът кредитира показанията на разпитаните свидетели като обективни и непротиворечащи помежду си и на събраните по делото писмени доказателства. Горната фактическа обстановка се установява от събраните по делото гласни и писмени доказателства и доказателствени средства. При така установената фактическа обстановка, настоящият съдебен състав съобрази следното от правна страна: Актът за установяване на административно нарушение и последващото го наказателно постановление са съставени при съществени нарушения на административнопроизводствените правила. В чл.42 в т.1 до т.10 от ЗАНН и в чл.57, ал.1 в т.1 до т.10 от ЗАНН, изчерпателно е посочено минимално изискуемото съдържание на акта за установяване на администратиивно нарушение и наказателното постановление. При извършена проверка, настоящия съдебен състав констатира, че при съставянето на АУАН и атакуваното наказателно постановление са нарушени нормите на чл.42, т.3 и т.6 и чл.57, ал.1, т.4 и т.5 от ЗАНН, тъй като при съставянето им неправилно са посочени датите на извършване на твърдените нарушения и не е определен правилно нарушителят. Производството по установяване на административни нарушения и налагане на административни наказания чрез съставяне на АУАН и издаване на НП е строго формален процес и ЗАНН урежда изчерпателно процедурата и реквизитите, които трябва да съдържат съответните актове. Съгласно чл.42, т.3 и чл.57, ал.1, т.5 от ЗАНН, датата на която е извършено нарушението е задължителен реквизит на акта за установяване на административно нарушение и на наказателното постановление. В настоящия случай в акта за установяване на административно нарушение и в последващото го наказателното постановление е посочено, че нарушенията е извършени на 16.07.2021г. – датата на приключване на проверката в МБАЛ „Св. Иван Рилски – Козлодуй“ ЕООД. Съдът счита, че нарушенията са извършени на датите, на които е сключен всеки един от последните трудови договори или допълнителни споразумения със съответните служители на лечебното заведение. Тези дати са много преди 16.07.2021г. – датата на приключване на проверката и именно тях е следвало да впише актосъставителят в акта за установяване на административно нарушение, като дати на извършване на всяко от твърдените нарушения. Формалността на административнонаказателното производство предпоставя максимална прецизност на наказващия орган при индивидуализацията на конкретното нарушение. Непосочването в акта за установяване на административно нарушение и последващото го наказателно постановление на точната дата, за което се твърди, че е осъществено нарушението от жалбоподателя, създава неяснота у последния, досежно деянието, което му се вменява, че е извършил. По този начин, той не може да формира еднозначен извод, относно съдържанието на волеизявлението на актосъставителя, с което се засяга правото му на защита. Както беше посочено по-горе, това от своя страна е съществено нарушение на процесуалните правила по издаването на акта за установяване на административно нарушение и наказателното постановление императивно, заложени от законодателя в чл.42, т.3 и чл.57, ал.1, т.5 от ЗАНН. Нормата на чл.68, ал.7 от Закона за лечебните заведения, предвижда, че трудовите договори с началника на клиника или отделение и с главната медицинска сестра /акушерка, рехабилитатор/ се сключват от ръководителя на лечебното заведение за срок до три години или след провеждане на конкурс по Кодекса на труда. Съгласно чл.116к, ал.1 от ЗЛЗ, който наруши разпоредбите на този закон или на нормативен акт по прилагането му се наказва с „Глоба“ в размер от 300 лв. до 800 лв.. Самата материалноправна норма на чл.68, ал.7 от ЗЛЗ, регламентира начинът по който се сключват трудовите договори с началника на клиника или отделение и с главната медицинска сестра /акушерка, рехабилитатор/, както и срокът, за който се сключват, като нарушението на тази процедура, следва да бъде санкционирано по чл.116к, ал.1 от ЗЛЗ, т.е. санкционира се допускането на нарушение във връзка със самото сключване на трудовите договори и неправилното определяне на продължителността на срока им. Такова изпълнително деяние не е било извършено от управителя М. И., поради което и на същия не следва да бъде вменявано нарушение на чл.68, ал.7 от ЗЛЗ. Съобразно изискването на посочената норма, съдът счита, че в случая субекти на нарушенията следва да бъдат именно тези Управители на МБАЛ „Св. Иван Рилски – Козлодуй“ ЕООД, които в нарушение на изискването на чл.68, ал.7 от Закона за лечебните заведения са сключили трудовите договори с петимата служители на лечебното заведение. По делото безспорно е установено, че нито един от трудовите договори и допълнителни споразумения към тях, за които е санкциониран жалбоподателят М. Д. И. не е сключен от него, а от предходните управители. Това е така, тъй като видно от справка от търговския регистър, същият е вписан като управител на 24.06.2021г., от която дата е започнал да изпълнява задълженията си по управлението и ръководството на дружеството, а всички трудови договори с „Началник Хирургично отделение“; „Началник Неврологично отделение“; „Началник отделение по Педиатрия“; „Началник Акушеро- гинекологично отделение“ в лечебното заведение и за длъжността „Главна медицинска сестра“ в лечебното заведение, за които жалбоподателят е бил санкциониран са сключени много преди тази дата. Както беше посочено по-горе, съгласно изискването на чл.42, т.6 от ЗАНН и чл.57, ал.1, т.4 от ЗАНН актът за установяване на административно нарушение и последващото го наказателно постановление трябва да съдържащ точно посочване и индивидуализиране на нарушителя. Непосочването му засяга правото на защита, на привлеченото към административна отговорност лице, което е процесуално нарушение от категорията на съществените и е самостоятелно основание за отмяна на обжалваното наказателно постановление. Дори и да се приеме, че жалбоподателят следва да носи административно-наказателната отговорност за извършените нарушения, той е бил в обективна невъзможност да „санира“ извършените нарушения на закона от предшестващите го управители на лечебното заведение. Това е така, тъй като жалбоподателят М. Д. И. е вписан като управител на МБАЛ „Св. Иван Рилски – Козлодуй“ ЕООД на 24.06.2021г.. Т. е. до започването на проверката на 12.07.2021г., жалбоподателят е бил начело на лечебното заведение 11 /единадесет/ работни дни, а до датата на вменяване на нарушенията общо 16 /шестнадесет/ работни дни. Съдът счита, че този период от време не е достатъчен управителят на едноличното дружество с ограничена отговорност да се запознае с естеството на работата, допуснатите преди него пропуски и извършени нарушения, които се налага да бъдат променени и отстранени. Освен това, съгласно нормата на чл.90, ал.2 от КТ, конкурс се обявява, за длъжност, която е обявена за заемане чрез конкурс със закон, или когато длъжността е свободна или предстои да бъде освободена, както и при продължително отсъствие на лицето, което я заема, за времето до завръщането му. При обявяването на конкурс срокът за подаването на документите, не може да бъде по-кратък от 1 месец, съгласно чл.91, ал.2, т.3 от КТ. В конкретния случай, длъжностите в МБАЛ „Св. Иван Рилски – Козлодуй“ ЕООД, за които е санкциониран жалбоподателят, че не е провел конкурси не са били свободни, което препятства възможността да бъдат обявени и проведени конкурси, а самото провеждане на конкурси ще отнеме месеци до приключването им. Предвид горното, съдът намира, че Наказателно постановление № НП- 102/26.11.2021г. на Изпълнителна агенция „Медицински надзор“ гр. София, с което за пет броя нарушения на чл.68, ал.7 от Закона за лечебните заведения, на основание чл.116к, ал.1 от Закона за лечебните заведения, на М. Д. И. с ЕГН: •••••••••• са наложени пет броя административни наказания „Глоба“ в размер на 400 /четиристотин/ лева, всяка следва да бъде отменено от настоящата въззивна инстанция, като незаконосъобразно и неправилно издадено. По разноските: Съобразно чл.63д, ал.1 от ЗАНН страните имат право на разноски по реда на АПК. В настоящия случай при този изход на делото право на разноски има жалбоподателят М. Д. И.. По делото обаче не са представени доказателства за направени разноски, поради което и такива не следва да бъдат присъждани. Мотивиран от горното и на основание чл.63, ал.1 от ЗАНН, Козлодуйският районен съд