Определение № 438 от 01.06.2022 г. на ВКС по гр. д. № 2773/2019 г.

ВКС01.06.2022 г.докладчик Димитър Димитров

Диспозитив

ВЪЗОБНОВЯВА производството по гр. д. № 2773/2019 година по описа на ВКС, ГК, ІV г. о. ДОПУСКА касационно обжалване на решение № 47/22.03.2019 година на Окръжен съд Сливен, постановено по гр. д. № 121/2019 година. ДЕЛОТО да се докладва за насрочване в открито съдебно заседание. ОПРЕДЕЛЕНИЕТО е окончателно и не подлежи на обжалване. Председател: Членове: 1. 2.

Мотиви

Производството е по реда на чл. 288 от ГПК и е образувано по повод на касационна жалба с вх. № 2890/02.05.2019 година, подадена от С. П. М., против решение № 47/22.03.2019 година на Окръжен съд Сливен, постановено по гр. д. № 121/2019 година. С обжалваното решение на Окръжен съд Сливен е потвърдено първоинстанционното решение № 1485/20.12.2018 година на Районен съд Сливен, постановено по гр. д. № 55/2018 година, с което е отхвърлен предявеният от С. П. М. против Главна дирекция „Изпълнение на наказанията“ при Министерство на правосъдието София (ГДИН София) положителен установителен иск за признаване за установено, че М. има право на допълнителен платен годишен отпуск за компенсиране на положения от нея извънреден труд над 50 часа за периода от 01.01.2003 година до 30.06.2014 година, поради погасяване на правото на ползване по давност. В подадената от С. П. М. касационна жалба се излагат доводи за това, че въззивното решение е постановено в нарушение на материалния закон, при съществени нарушения на съдопроизводствените правила и е необосновано. Поискано е същото да бъде отменено и вместо него да бъде постановено друго, с което предявения против Главна дирекция „Изпълнение на наказанията“ при Министерство на правосъдието София иск да бъде уважен така както е предявен. В изложението към касационната жалба по чл. 284, ал. 3, т. 1 от ГПК се твърди, че са налице основанията за допускане на касационно обжалване на решението на Окръжен съд Сливен по чл. 280, ал. 1, т. 1 и т. 3 от ГПК. Ответникът по касационната жалба Главна дирекция „Изпълнение на наказанията“ при Министерство на правосъдието София не е подал отговор на жалбата, като не е изразил становище по допустимостта и основателността й. С. П. М. е била уведомена за обжалваното решение на 27.03.2019 година, като подадената от нея срещу същото касационна жалба е с вх. № 2890/02.05.2019 година, като е подадена по пощата на 30.04.2019 година, а дните от 26.04.2019 година до 29.04.2019 година, включително са неприсъствени. Поради това и предвид разпоредбите на чл. 60, ал. 6 и чл. 62, ал. 2 от ГПК е спазен предвидения от чл. 283, изр. 1 от ГПК преклузивен срок за обжалване като жалбата отговаря на формалните изисквания на чл. 284 от ГПК. Същата е подадена от надлежна страна, поради което е допустима. Върховният касационен съд, гражданска колегия, ІV-то отделение, преценявайки въпросите посочени от жалбоподателя в подаденото от него изложение на основанията за допускане на касационно обжалване по чл. 280, ал. 1 от ГПК, намира следното: При постановяване на решението си съставът на Окръжен Сливен е приел, че по делото било установено, че С. П. М. била държавен служител по смисъла на чл. 19, ал. 1 от ЗИНЗС, ЗМВР и ЗДСл, като през периода от 01.01.2013 година до 30.06.2014 година заемала длъжността „надзирател“ в Затвора [населено място] към ГДИН София. Съгласно разпоредбата на чл. 211, ал. 5, т. 2 от ЗМВР работата извън редовното работно време се компенсирала с допълнителен отпуск за отработеното време над 50 часа. В ЗМВР подобна разпоредба за компенсиране на част от положения извънреден труд с допълнителен платен годишен отпуск не била предвидена. За отношенията между страните през процесния период се прилагали разпоредбите на ЗИНЗС, ЗМВР и съответните подзаконови нормативни актове. По неуредените в тези специални закони въпроси се прилагали разпоредбите на ЗДСл, по силата на § 1а от ЗРЗМВР , към който чл. 19, ал. 2 от ЗИНЗС препращал по неуредените въпроси, съответно след отмяната й от 01.01.2011 година-по аналогия (чл. 46, ал. 2 от ЗНА). Предмет на иска било да се установи правото на компенсация на положен от М. извънреден труд над 50 часа за тримесечен период с допълнителен отпуск, т. е. да се установяло дали били налице предпоставките за такава компенсация, след което да се определи и точната продължителност (брой дни) на този отпуск. Безспорно обуславящия въпрос (той бил спорен пред районния съд, но не бил въведен като такъв във въззивното производство) бил положен ли е от ищцата труд извън редовното работно време, каква е неговата продължителност и има ли такъв над 50 часа на тримесечие. Предмет на делото (противно от заявеното от М. във въззивната й жалба) не било правото на ползване на допълнителния отпуск (предполагало безспорно установено такова), а установяване на предпоставките за възникването му като компенсация на положен извънреден труд. Пред първоинстанционния съд страните спорели и по обуславящия го въпрос-положен ли е бил въобще извънреден труд, а не дали и кога ищцата да ползва този отпуск, чието възникване работодателят оспорвал. С оглед предмета на спора, въззивният съд намирал, че същия имал имуществен характер. Съгласно разпоредбата на чл. 125 от ЗДСл имуществените спорове се предявявали в три годишен срок по общия исков ред. Затова максималния общ давностен срок по отношение на спорове, касаещи служебни правоотношения, какъвто бил и този спор, бил три години. Положения извънреден труд, който следвало да бъде компенсиран с платен годишен отпуск за целия исков период от 01.01.2003 година до 30.06.2014 година бил погасен по давност, тъй като исковата молба била подадена на 05.01.2018 година. С оглед изложените във въззивната жалба съображения за неприложимост на института за погасителна давност по отношение на установителните искове, въззивният съд намирал, че разпоредбата на чл. 125 от ЗДСл не съдържала ограничения, изключения, разлики, с оглед вида на иска (на търсената защита). Разпоредбата визирала всички имуществени спорове по съществуващо служебно правоотношение и била приложима за всички видове искове относно тях. Предвид на това въззивният състав намирал, че исковата претенция изцяло била погасена по давност, с оглед разпоредбата на чл. 125 от ЗДСл и като такава била неоснователна и следвало да се отхвърли. С изложението си по чл. 284, ал. 3, т. 1 от ГПК С. П. М. е направила искане въззивното решение на Окръжен съд Сливен да бъде допуснато до касационно обжалване по правните въпроси за това погасяват ли се по давност установителните искове по чл. 124, ал. 1 от ГПК за установяване на съществуването на субективни граждански права; за това какъв е видът на субективното трудово право на допълнителен платен годишен отпуск по чл. 229, ал. 9

8

от ЗМВР от 1997 година и по чл. 212, ал. 1, т. 3 от ЗМВР от 2006 година -притезателно или непритезателно (потестативно); за това възможно ли е да се погасят по давност (обща-чл. 110 от ЗЗД, специална по ЗЗД или особена по чл. 358 от КТ или по чл. 125 от ЗДСл) неупражнените права на допълнителен платен годишен отпуск за положен извънреден труд по чл. 229, ал. 9

8

от ЗМВР от 1997 година и по чл. 212, ал. 1, т. 3 от ЗМВР от 2006 година възникнали за периода от 2003 година до 2014 година, включително; за това с оглед вида, естеството и правната регламентация на правото на допълнителен платен годишен отпуск за положен извънреден труд по чл. 229, ал. 9

8

от ЗМВР от 1997 година и по чл. 212, ал. 1, т. 3 от ЗМВР от 2006 година възможно ли е изобщо да се погаси по давност; за това въведената от законодателя две годишна давност за погасяване на правото на ползване на платения годишен отпуск по чл. 176а от КТ и чл. 59а от ЗДСл, в сила от 01.03.2011 година, приложима ли е и за допълнителния платен годишен отпуск за положен извънреден труд по чл. 229, ал. 9

8

от ЗМВР от 1997 година и по чл. 212, ал. 1, т. 3 от ЗМВР от 2006 година , възникнал в периода след 01.03.2011 година; за това допустимо ли е по аналогия на закона да се приложи общ закон (чл. 176а от КТ или чл. 59а от ЗДСл), предвиждаща погасяване по давност спрямо основно конституционно право, което е регламентирано в специален закон (ЗМВР , съдържащ специални трудовоправни разпоредби, в които не само, че не е предвидена погасителна давност на това право, но и съдържащ изрична възможност за ползване на неизползвани отпуски от минали години до края на службата и за това налице ли е празнота в специалния закон-ЗМВР, която трябва да се допълни чрез правилата за субсидиарно приложение на общия закон или чрез прилагане на аналогия на правото, при наличие на специална правна регламентация на реда за ползване на всички отпуски, в т. ч. и за ползване на допълнителен платен годишен отпуск за положен извънреден труд по ЗМВР в подзаконов нормативен акт, издаден от оправомощения министър по силата на изричната делегираща права специална правна норма, каквато представлява чл. 212, ал. 5 от ЗМВР . Тъй като част от посочените въпроси попадат в предметното поле на въпроса, по повод на който е образувано тълк. д. № 6/2017 година на ОСГК на ВКС, а именно в кой момент възниква вземането за заплащане на обезщетение на военнослужещ, положил труд повече от нормативно определения при даване на двадесет и четири часови дежурства, некомпенсиран с почивка, от кой момент изпада в забава работодателят по отношение на това вземане и съответно от кой момент започва да тече погасителната давност за същото, включително и в случаите на прекратено служебно правоотношение. с постановеното по делото определение № 285/19.05.2019 година производството по делото е спряно на основание чл. 292 от ГПК до постановяване на ТР по посоченото тълк. д. на ОСГК на ВКС. Към настоящия момент по цитираното тълкувателно дело е постановено ТР № 6/11.02.2022 година, съгласно, което вземането за заплащане на обезщетение на военнослужещ, положил труд повече от нормативно определения при даване на двадесет и четири часови дежурства, некомпенсиран с почивка, възниква от датата на прекратяване на служебното правоотношение, като от този момент то става изискуемо и военнослужещият може да упражни правото си на иск и от същия момент започва да тече тригодишната погасителна давност по чл. 358, ал. 1, т. 3 във връзка с ал. 2, т. 2 от КТ. С оглед на това настоящето производство следва да бъде възобновено. С оглед решаващите мотиви на състава на Окръжен съд Сливен следва да бъде допуснато касационно обжалване на въззивното решение по поставените в изложението на С. П. М. по чл. 284, ал. 3, т. 1 от ГПК трети, четвърти и пети въпроси. Същите са включени в предмета на спора и са решени от въззивния съд в противоречие с установената практика-решение № 268/08.04.2020 година, постановено по гр. д. № 1313/2019 година и решение № 118/17.05.2022 година, постановено по гр. д. № 897/2019 година, двете по описа на ВКС, ГК, ІV г. о. Предвид на изложеното са налице предвидените в чл. 280, ал. 1, т. 1 от ГПК предпоставки за допускане на касационно обжалване на решение № 47/22.03.2019 година на Окръжен съд Сливен, постановено по гр. д. № 121/2019 година, по подадената против него от С. П. М., касационна жалба с вх. № 2890/02.05.2019 година и такова трябва да се допусне.

Цитирани разпоредби

25