Решение № 204 от 29.03.2010 г. на ВКС по гр. д. № 229/2009 г.

Решение № 204 от 29.03.2010 г. на ВКС по гр. д. № 229/2009 г., IV г. о., ГК, докладчик съдията Бойка Ташева Производството е по чл. 290 от ГПК, образувано по касационната жалба на адвокат Х като процесуален представител на К. с. Ж., Сливенска община, срещу въззивното решение на Сливенския окръжен съд от 25. ХII. 2008 г. по гр. д № 502/2008 г., касационно обжалване на което е допуснато на основание чл. 280, ал. 1, т. 2 от ГПК с определение № 696 от 06.VII. 2009 г. поради наличие на противоречива практика по въпроса за разграничаване правомощията на Общ. С по чл. 21, ал. 1, т. 2 от ЗМСМА при одобряване на структурата на общинската администрация и правомощията на кмета при утвърждаване на длъжностно разписание по чл. 11 от Наредбата за прилагане на ЕКДА. Ответницата по касационната жалба Й. Д. К. от с. Ж. е заела становище за нейната неоснователност. Претендира разноски. ВКС на РБ, състав на IV ГО, намира, че касационната жалба, съдържаща оплаквания за необоснованост и незаконосъобразност - касационни основания по чл. 281, т. 3 от ГПК, е основателна. За да достигне до този извод, съдът съобрази следното: С атакуваното решение Сливенският окръжен съд е отменил решението на Сливенския РС от 23.V. 2008 г. по гр. д. № 90/2008 г. и вместо него е постановил друго, с което е уважил предявените от Й. Д.. К. срещу К. с. Ж. искове с правно основание чл. 344, ал. 1, т. 1 - 3 от КТ. За да постанови решението, въззивният съд е приел, че страните са били в безсрочно трудово правоотношение за длъжността "главен специалист" в К. с. Ж., което със заповед № 263/29. ХI. 2007 г. е прекратено на основание чл. 325, т. 12 от КТ поради определяне на длъжността за заемане от държавен служител, считано от 01. ХII. 2007 г. Прието е, че уволнението е незаконно. Новото щатно разписание, в сила от 01. ХII. 2007 г., в което за кметството са определени две бройки за длъжността "мл. експерт" - една за заемане по служебно правоотношение и една за заемане по трудово правоотношение, е утвърдено от кмета на Община С., като няма решение за изменението му, взето от Общинския съвет /ОС/. А по силата на чл. 21, ал. 1, т. 2 от ЗМСМА определянето на вида и броя на длъжностите в общинската администрация е от изключителна компетентност на ОС. Кметът няма правомощие да одобрява щатните разписания и да ги изменя, вкл. чрез съкращение на отделни щатни бройки или длъжности. С оглед на това не е възникнало основанието за уволнение по чл. 325, т. 12 от КТ. По разрешения с представеното с изложението влязло в сила решение № 1678/2003 г. на ВКС на РБ, състав на III ГО, по гр. д. № 978/2002 г. въпрос, че при определяне на длъжността за заемане от държавен служител трудовото правоотношение на заемащото я до този момент лице се прекратява както при назначаването му на същата длъжност по служебно правоотношение, така и при отказ за издаване на акт за назначаването му за държавен служител, въззивният съд не се е произнесъл с атакуваното решение. Според решение № 231/20.II. 2004 г. по гр. д. № 1267/2002 г. на ВКС на РБ, състав на III ГО, общинският съвет изготвя структурата на общинската администрация, а въз основа на това негово решение няма пречка кметът да изготви щатното разписание за конкретните длъжности в утвърдените от ОбС дирекции, отдели и сектори съобразно посочените задачи на всеки от тях и числеността им. Според решение № 531/19.V.1999 г. по гр. д. № 532/1998 г. на ВКС на РБ, III ГО, кметът няма право да утвърждава щатните бройки за отделите и управленията, нито да прави изменения в щатното разписание. Това решение е неприложимо в случая, тъй като с него посоченият въпрос е разрешен въз основа на нормативната база преди приемането през 1998 г. на Закона за администрацията /ЗА/ и през 1999 г. на Закона за държавния служител /ЗДСл./. С решение № 550/15.V.2003 г. на състав на ВКС, по което е прието, че основанието за прекратяване на трудов договор по чл. 325, т. 12 от КТ е налице от момента, в който е прието валидно решение от компетентния орган за определяне на съответната длъжност за заемане от държавен служител, от който момент може да бъде прекратено и трудовото правоотношение със служителя, заемал дотогава длъжността, не е разрешен въпрос кой е компетентния орган за утвърждаване на щатно разписание. По поставения материалноправен въпрос ВКС на РБ, състав на IV ГО, намира за правилно разрешението, дадено в решение № 231/20.II.2004 г. по гр. д. № 1267/2002 г. на ВКС на РБ, състав на III ГО. Съгласно чл. 21, ал. 1, т. 2 от ЗМСМА общинският съвет одобрява общата численост на персонала и структурата на общинската администрация в общината, района и кметството по предложение на кмета на общината. По силата на чл. 1, ал. 1 и ал. 3 и чл. 4 и следващите от ЗА структурата на администрацията е нейното устройство, изразяващо се в организирането й в дирекции, отдели и сектори, като според дейностите, извършвани при подпомагане на органа на държавна власт, те се разпределят в обща и специализирана администрация. Съгласно чл. 19, ал. 3, т. 2 от ЗА кметът на община е териториален орган на изпълнителната власт. При осъществяване на своите правомощия той се подпомага от общинска администрация /чл. 34, чл. 36 и чл. 38 от ЗА/. По аргументи от тези разпоредби кметът е ръководител на общинската администрация, а по силата на чл. 44, ал. 1, т. 3 от ЗМСМА той е и орган по назначаването на служителите в нея. Дейността на администрацията се осъществява от държавни служители и лица, работещи по трудово правоотношение, чрез заемането на длъжности, чиито наименования се определят в Единния класификатор на длъжностите в администрацията /ЕКДА/. В класификатора се посочват и разпределението на длъжностите в длъжностни нива, минималните изисквания за заемането на длъжност и видът на правоотношението, по което тя се заема - чл. 12 и чл. 13 от ЗА. По силата на чл. 2, ал. 3 от ЗДСл. и чл. 11, ал. 1 и ал. 2 от Наредбата за прилагане на ЕКДА, приета с ПМС № 47/2004 г. на основание чл. 13, ал. 1 от ЗА и чл. 2, ал. 2 от ЗДСл. /виж § 7 от постановлението/, длъжностното разписание, в което се определят конкретните длъжности, които ще се използват в администрацията, в т. ч. и по вид правоотношение /по аргумент от чл. 2, ал. 1 от Наредбата за прилагане на ЕКДА/, се утвърждава от органа по назначаването, съответно от ръководителя на администрацията, съгласно приложение № 1 към Наредбата. Следователно в правомощията на кмета е утвърждаването и изменението на длъжностното разписание, включително на вида и броя на необходимите длъжности за изпълнение на определена работа и на вида на правоотношението, по което те се заемат, в рамките на определените от Общинския съвет структура на общинската администрация и обща численост на персонала в нея. По основателността на касационната жалба: С оглед на изложените съображения се налага извод, че приетото в разглеждания случай за безспорно установено изменение на длъжностното разписание на общинската администрация в кметствата, при липсата на данни, а и на твърдения, то да е засегнало структурата на администрацията и максималната обща численост на персонала, което изменение е послужило като основание за уволнението на ищцата, е извършено от компетентния за това орган - кметът на Община С.. Като е приел противното, въззивният съд е приложил неправилно материалния закон. Ето защо постановеното решение следва да бъде отменено и делото да се върне на същия съд за ново разглеждане от друг негов състав с произнасяне и по останалите релевирани от ищцата в исковата й молба доводи за незаконност на уволнението на основание чл. 293, ал. 3 от ГПК, както и по претендираните за настоящата инстанция разноски /чл. 294, ал. 2 от ГПК/. Водим от горното Върховният касационен съд, състав на Четвърто ГО,